如果，你是一家市值至少十幾個(gè)億的互聯(lián)網(wǎng)公司的產(chǎn)品總監(jiān)，而且還是部門(mén)的唯一的負(fù)責(zé)人，拿著5萬(wàn)的月薪，你要?jiǎng)右粋€(gè)手術(shù)，至少讓你一個(gè)月回不了公司上班，但是你卻沒(méi)有提前請(qǐng)假，也沒(méi)有交接工作，只在手術(shù)當(dāng)天，只在微信上向領(lǐng)導(dǎo)口頭請(qǐng)假，之后兩個(gè)月你一直沒(méi)有回公司。

在這種情況下，公司解聘你，公平嗎？

被自媒體從中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)上挖掘出來(lái)的“當(dāng)當(dāng)解聘接受變性手術(shù)員工案”，成為網(wǎng)絡(luò)熱議的話題。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的產(chǎn)品總監(jiān)高某某在上海接受了變性手術(shù)之后，當(dāng)當(dāng)以“曠工”為理由解除了與其勞動(dòng)關(guān)系，本案經(jīng)過(guò)了勞動(dòng)仲裁、一審、二審之后，當(dāng)當(dāng)“三連敗”，被要求繼續(xù)履行合同。

很多自媒體把這個(gè)案件闡述成了“當(dāng)當(dāng)對(duì)性少數(shù)人群的歧視”，甚至二審判決中“只有我們?nèi)萑潭嘣纳娣绞剑拍軗碛懈迂S富的文化觀念”等金句廣為傳播。

無(wú)疑，這起訴訟帶有“政治正確”的異域風(fēng)情，也被人冠以“反歧視”的標(biāo)簽，但是，本質(zhì)還是一起有關(guān)“曠工”與否的勞動(dòng)爭(zhēng)議。

本案的法律爭(zhēng)議在于：高某某僅在手術(shù)當(dāng)天才向直管領(lǐng)導(dǎo)口頭請(qǐng)假，事后提交的請(qǐng)假證明，因不合要求被企業(yè)駁回，長(zhǎng)達(dá)2個(gè)月沒(méi)有返崗，這是否構(gòu)成“曠工”？

在此期間，當(dāng)當(dāng)一直要求其補(bǔ)全請(qǐng)假的手續(xù)，甚至到了8月27日，當(dāng)當(dāng)還給他郵寄了返崗?fù)ㄖ獣?shū)，要求其返崗，卻因?yàn)楦吣衬匙陨淼倪^(guò)錯(cuò)，未收到這份通知。在這2個(gè)月時(shí)間里，其去了泰國(guó)，去了上海，就是沒(méi)有回到過(guò)當(dāng)當(dāng)。

在要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的二審判決當(dāng)中，法院是這么認(rèn)定的。

首先，法院認(rèn)定，高某某選擇進(jìn)行性別置換手術(shù)“并非突發(fā)事件”，但又表示“私密性和抉擇的難以確定性，決定了高某某選擇手術(shù)當(dāng)天向主管領(lǐng)導(dǎo)口頭請(qǐng)假，并于事后申請(qǐng)線上審批”，其行為具有合理性。

其次，法院認(rèn)為其請(qǐng)假存在“嚴(yán)重的程序瑕疵”，但是話鋒一轉(zhuǎn)，不認(rèn)同“非突發(fā)事件未預(yù)先請(qǐng)假=曠工”，法院將之歸咎于當(dāng)當(dāng)本身——“當(dāng)當(dāng)網(wǎng)公司并未就提前幾日請(qǐng)假才為‘預(yù)先請(qǐng)假’作出明確界定”。

顯然，法院對(duì)于這名接受變性手術(shù)的高管給予很大的司法傾斜：哪怕是手術(shù)當(dāng)天才口頭請(qǐng)假，哪怕之后兩個(gè)月沒(méi)有返崗，哪怕期間去了泰國(guó)，也被認(rèn)定“與性別置換手術(shù)密切相關(guān)”。

很多媒體引用了法院的呼吁，“呼吁并相信當(dāng)當(dāng)網(wǎng)公司及其員工能夠發(fā)揚(yáng)‘開(kāi)放、平等、協(xié)作、快速、分享’的互聯(lián)網(wǎng)精神，以更加開(kāi)放、寬容的心態(tài)面對(duì)高某某”，但卻選擇性地“遺忘”了這句話后半部分法院的提示——“本院亦提示高某某要珍惜社會(huì)給予的尊重和保護(hù)，在維護(hù)自身權(quán)利的同時(shí)不要濫用權(quán)利”。

禁止歧視變性人和防止相關(guān)主體“濫用權(quán)利”，這是一體兩面的。作為職場(chǎng)人，當(dāng)然以工作為先，除非緊急情況可以例外，請(qǐng)假當(dāng)然要提前，特別是在自己是部門(mén)唯一負(fù)責(zé)人的情況下。

如果因?yàn)橛小罢握_”的蔭庇，當(dāng)事人就可以任性選擇手術(shù)排期，對(duì)工作單位搞“突然襲擊”，不交接工作，這不是負(fù)責(zé)任的態(tài)度，也嚴(yán)重影響用工單位的正當(dāng)權(quán)利。對(duì)這種行為的過(guò)度保護(hù)，可能?chē)?yán)重影響相關(guān)人群的就業(yè)，倒逼雇主選擇“惹不起，還躲不起”。急于給這一判決貼上“反歧視”標(biāo)簽的同時(shí)，也應(yīng)該明白：勞動(dòng)法不只有反歧視，還有敬業(yè)精神，還有企業(yè)的正當(dāng)?shù)淖灾鹘?jīng)營(yíng)權(quán)。

需要看到，中國(guó)的勞動(dòng)保護(hù)面臨跨時(shí)域的挑戰(zhàn)，既有“前現(xiàn)代”的加班時(shí)間長(zhǎng)、安全生產(chǎn)環(huán)境等話題，也可能遭遇“后現(xiàn)代”變性人該上哪個(gè)廁所的話題。但是，前者才是中國(guó)更需要化解的問(wèn)題。

當(dāng)LGBT的后綴越來(lái)越長(zhǎng)，變成了LGBTQIA+，當(dāng)說(shuō)“男性”和“女性”都成為了某種“冒犯”，當(dāng)JK羅琳不得不用“有大姨媽的人”來(lái)指代“女性”，當(dāng)后現(xiàn)代主義的異域話題，打著時(shí)尚、前衛(wèi)的標(biāo)簽倒灌中國(guó)的輿論場(chǎng)，還是希望社會(huì)不要“迎風(fēng)起舞”，明白中國(guó)當(dāng)下的核心訴求還是保就業(yè)、保市場(chǎng)主體。在變性高管兩個(gè)月不來(lái)上班卻不被解聘的背后，更多員工面對(duì)的是“末位淘汰”等殘酷。