據(jù)澎湃新聞報道：“2020年2月12日，澎湃新聞記者從破產(chǎn)代理公司Epiq網(wǎng)站看到，在賈躍亭方面2020年1月28日披露的一份修改后的陳述文件顯示，自賈躍亭申請破產(chǎn)重組（Chapter 11）以來，賈躍亭的妻子甘薇2019年10月11日于四川成都錦江區(qū)人民法院起訴離婚，并已提交了索要約5.71億美元財產(chǎn)的證明。”（詳見《賈躍亭妻子甘薇主動提出離婚訴訟，索要5.71億美元財產(chǎn)》，2020-02-12，澎湃新聞 》）

按照我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻雙方如果因某種原因需要解除雙方的婚姻關(guān)系，可以采取兩種方式，一種是雙方簽署離婚協(xié)議書，并前往民政局辦理離婚手續(xù)；一種是一方向法院提起訴訟，由法院判決解除婚姻關(guān)系。

而甘薇如果想和賈躍亭解除婚姻關(guān)系，基于賈躍亭所負(fù)債務(wù)高達37.7億美元及提出個人破產(chǎn)重整或清算的事實，甘薇只能采取第二種向法院提起訴訟離婚的方式，方有可能達到保障自身部分財產(chǎn)的目的。根據(jù)這種訴訟方式，甘薇“無法冷靜”。

而事實上，在我國居高不下的離婚率中絕大部分夫妻采取的是第一種民政局辦理離婚的方式解除雙方婚姻關(guān)系的。這種方式根據(jù)最新的《民法典草案》設(shè)置有“離婚冷靜期”，也就意味著，想采取第一種民政局辦理離婚的“必須冷靜”。

回想起一個月前，筆者代理的一位陳姓女企業(yè)家的離婚事宜，采取的就是第一種協(xié)商一致并民政局辦理離婚手續(xù)的方式。這種方式相較于第二種訴訟方式有著很大的優(yōu)勢，不至于勞命傷財，節(jié)省司法資源。在筆者的建議和持續(xù)不斷地指導(dǎo)下，陳女士與男方進行了多次協(xié)商、談判，筆者根據(jù)陳女士的要求以及他們每次談判的情況先后起草了六種版本《離婚協(xié)議書》。

在雙方最終就《離婚協(xié)議書》內(nèi)容達成一致意見并決定去辦理離婚手續(xù)之際，民法典草案對外公布，其中關(guān)于“離婚冷靜期”的規(guī)定引發(fā)熱議，陳女士第一時間向我們表達了焦慮和不理解，其所關(guān)心的“離婚冷靜期”相關(guān)問題也為大部分人所關(guān)注。該“離婚冷靜期”的法條描述是否恰當(dāng)，筆者有不同的看法。

一，“離婚冷靜期”意味著什么

《民法典（草案）》第一千零七十七條 自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。

前款規(guī)定期間屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。

以上是民法典草案關(guān)于“離婚冷靜期”的規(guī)定，筆者認(rèn)為，該規(guī)定意味著：

1.夫妻雙方自愿前往婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記申請的，民政局不會立即發(fā)離婚證，需至少等待三十日（即等待期）。

2.在三十日等待期內(nèi)，只要任何一方撤回離婚登記申請，民政局就不發(fā)離婚證。

3.三十日等待期屆滿后，如果夫妻雙方均未撤回離婚登記申請，民政局仍然不會直接發(fā)離婚證，而是需要雙方在三十日等待期屆滿后的三十日內(nèi)（即申請發(fā)證期）再親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)證，民政局才會發(fā)離婚證；只要任何一方未在該期間內(nèi)親自前往民政局申請發(fā)證，民政局就不會發(fā)離婚證。

4.只要民政局不發(fā)離婚證，雙方就無法協(xié)議離婚，雙方達成的以登記離婚為條件的離婚協(xié)議不會生效。

二、民法典草案關(guān)于“離婚冷靜期”的規(guī)定是否合理

筆者認(rèn)為，于情于法，該規(guī)定并不合理。

第一，于情而言，該規(guī)定未充分考慮到夫妻中受害方的危難處境及其渴望離婚的迫切心理。一旦婚姻中存在家暴、虐待、賭博、吸毒等惡劣事件，對于受害方而言，“離婚冷靜期”的存在無疑是加害方的幫兇，受害方的利益和安全將會持續(xù)受到侵害。以前文中的陳女士為例，在陳女士看來，家暴只有零次和無數(shù)次的區(qū)別，陳女士希望能夠盡快離婚，杜絕第二次家暴的發(fā)生，陳女士經(jīng)過長達數(shù)十次的談判才與男方就協(xié)議離婚事宜達成一致意見，如果男方一旦利用“離婚冷靜期”反悔，陳女士之前所做的一切努力都白費，陳女士不但無法離婚，還將繼續(xù)生活在家暴的恐懼中。

第二，于法而言，該規(guī)定有違“婚姻自由”原則。《婚姻法》規(guī)定實行婚姻自由的婚姻制度，筆者認(rèn)為，婚姻自由不僅包括結(jié)婚自由，還包括離婚自由，如果一味地強制人們接受“離婚冷靜期”，離婚自由必定會受到限制：如果夫妻任何一方不希望有離婚冷靜期，強加于此，是對其離婚自由的限制；如果任何一方因客觀或不可抗力原因（例如在國外無法及時趕回，發(fā)生地震以及正在發(fā)生和肆虐的新型冠狀病毒肺炎疫情等）未能在三十日申請發(fā)證期內(nèi)親自前往婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證，導(dǎo)致其無法登記離婚，是對其離婚自由的限制；如果任何一方迫切希望離婚，但另一方的作為或者不作為直接導(dǎo)致雙方無法協(xié)議離婚，是對希望離婚一方的離婚自由的限制。

第三，依據(jù)該規(guī)定，所謂的“離婚冷靜期”最長可達六十日之久，在此期間、民政局發(fā)離婚證之前，夫妻雙方經(jīng)多輪協(xié)商和擬定的《離婚協(xié)議書》一直處于未生效狀態(tài)，而且一旦任何一方依據(jù)該規(guī)定進行作為或者不作為導(dǎo)致雙方無法協(xié)議離婚，《離婚協(xié)議書》自始至終不能生效，一切努力付諸東流。

第四，該規(guī)定無疑增加了夫妻雙方辦理離婚手續(xù)的時間、精力和金錢成本，冷靜期內(nèi)會發(fā)生什么是不可預(yù)估的，未知的期間是對人性的諸多考驗，對于部分人而言，所謂的“冷靜期”非但不能使雙方冷靜，反倒有可能進一步激化矛盾，適得其反。

三，“離婚冷靜期”的內(nèi)容如何設(shè)定更為合理

筆者認(rèn)為，如果一定要設(shè)置“離婚冷靜期”，那么換一種冷靜方式更為恰當(dāng)。

首先，應(yīng)當(dāng)允許人們選擇是否需要“離婚冷靜期”，而不是一刀切地將其強加于所有希望辦理登記離婚的人。正如法院的訴前聯(lián)調(diào)制度，人們既然選擇了在法院起訴離婚，法院就不應(yīng)當(dāng)強制當(dāng)事人先進行訴前聯(lián)調(diào)，在當(dāng)事人同意的情況下，可以先調(diào)解，而不是必須先調(diào)解。人們既然選擇了自愿前往婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記申請，民政局就不應(yīng)當(dāng)強制當(dāng)事人先進入“離婚冷靜期”，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人意愿，對于夫妻雙方都同意接受冷靜期的，才給予其“離婚冷靜期”，這樣不僅能夠保障婚姻自由，更重要的是，可以保護婚姻中受害方的權(quán)益和安全。

其次，“離婚冷靜期”內(nèi)，如果一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請，但是不應(yīng)當(dāng)設(shè)定第二道障礙“雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證”。如前所述，當(dāng)事人極有可能因為一些客觀原因或者不可抗力或者主觀惡意等因素未能親自前往民政局申請發(fā)給離婚證，這不僅是對“婚姻自由”的干涉，而且是對婚姻中受害方權(quán)益和安全的侵害。

建議該條文表述如下：“經(jīng)男女雙方一致同意，婚姻登記機關(guān)可給予男女雙方三十日的離婚冷靜期，即婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。

前款規(guī)定期間屆滿后，雙方均未申請撤回離婚登記申請的，婚姻登記機關(guān)發(fā)給離婚證。”

我們再回到陳女士離婚案中，陳女士最后順利地與男方簽署《離婚協(xié)議書》并在民政局辦理離婚登記手續(xù)、拿到離婚證，前后時間不超過一個月，陳女士徹底擺脫了家暴的恐懼，開始了新生活。

設(shè)想一下，如果民法典草案關(guān)于離婚冷靜期的規(guī)定已經(jīng)生效，陳女士是否還能如此幸運？當(dāng)然未必。筆者認(rèn)為，離婚須冷靜，“離婚冷靜期”條款設(shè)定更應(yīng)冷靜，應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合我國現(xiàn)有的婚姻制度、實踐可操作性、法律效果等因素進行綜合考量確定。

（作者方青為上海市錦天城律師事務(wù)所合伙人，李琴芬為上海市錦天城律師事務(wù)所資深律師）