歷時近五年，幾經(jīng)審議的新證券法終于正式出爐。經(jīng)過修訂，證券法覆蓋的“證券”定義得到擴(kuò)大，成為本次修訂的一大亮點(diǎn)。不過，需要同時指出的是，也有一些市場前期討論較多的限制未能如期放開。

2019年12月28日，十三屆全國人大常委會第十五次會議全體會議審議通過了中華人民共和國證券法（修訂草案），修訂后的證券法2020年3月1日起施行。

證監(jiān)會表示，本次證券法修訂，系統(tǒng)總結(jié)了多年來我國證券市場改革發(fā)展、監(jiān)管執(zhí)法、風(fēng)險防控的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在深入分析證券市場運(yùn)行規(guī)律和發(fā)展階段性特點(diǎn)的基礎(chǔ)上，作出了一系列新的制度改革完善。其中一處完善就在于擴(kuò)大了證券法的適用范圍。

證券定義范圍新增三類產(chǎn)品

在證券法的第一章總則中，第二條是對于法律適用范圍的介紹。舊版本對于證券的定義是：“股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券”，而新版本則改為了“股票、公司債券、存托憑證和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券”。這意味著，新證券法將存托憑證也明確規(guī)定為法定證券。

同時，資產(chǎn)支持證券（ABS）和資產(chǎn)管理產(chǎn)品也被寫入證券法。證券法授權(quán)國務(wù)院按照證券法的原則規(guī)定資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品發(fā)行、交易的管理辦法。

這一條款同樣屬于第二條，屬于新增的內(nèi)容：“資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定。”

申萬宏源的研報指出，證券的定義代表了證券法的適用范圍，其重要性不容忽視。歷史上證券法對證券的定義不斷擴(kuò)大，如1999年版的證券法只包含了股票和公司債券，到2006年則新納入了政府債券和證券投資基金份額，并一直沿用至今。

證券定義過窄不利于對所有證券發(fā)行與交易行為做出規(guī)范，本次修法雖然沒有采取“定義+列舉”的方式，但是已經(jīng)擴(kuò)大了證券定義的范圍，將存托憑證、ABS和資管產(chǎn)品納入證券范疇，是《證券法》由“股票法”回歸證券本源的一大進(jìn)步，也基本體現(xiàn)了我國資本市場近年來的發(fā)展，做到了與時俱進(jìn)。

對資管產(chǎn)品的監(jiān)管套利和真空有望消除

需要特別指出的，是資管產(chǎn)品納入證券法的監(jiān)管范疇，引發(fā)市場的一片叫好。

在資管新規(guī)發(fā)布之后，由于缺乏頂層設(shè)計(jì)，橫向統(tǒng)一大資管行業(yè)的監(jiān)管存在困難。

北京大學(xué)金融法研究中心副主任、北京大學(xué)法學(xué)院教授彭冰撰文指出，實(shí)踐中，由各類金融和準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)發(fā)行，在分業(yè)監(jiān)管模式下，由各金融監(jiān)管部門分頭監(jiān)管，結(jié)果監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不一，形成了很多監(jiān)管套利空間，也出現(xiàn)了很多監(jiān)管真空，隱含了巨大的金融風(fēng)險。

證券法將資管產(chǎn)品寫入其中，明確了資管產(chǎn)品的證券屬性，這將為資管行業(yè)法律框架的完善提供支持。

彭冰在文章中寫道：“此次《證券法》第2條第三款的規(guī)定，意味著授權(quán)國務(wù)院對這兩類業(yè)務(wù)作出專門規(guī)定，要求相關(guān)規(guī)定必須遵守本法的原則，即以強(qiáng)制信息披露和反欺詐作為保護(hù)投資者的主要手段。這也許預(yù)示未來該兩類業(yè)務(wù)即使不納入單一的集中監(jiān)管體制，也會在監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)上相對統(tǒng)一，從而消除監(jiān)管套利和監(jiān)管真空，形成更為公平的競爭環(huán)境。”

申萬宏源也認(rèn)為，資管產(chǎn)品和ABS本質(zhì)上是標(biāo)準(zhǔn)化的投融資金融產(chǎn)品，符合證券的籌集資金、由他人從事經(jīng)營活動、獲取收益并承擔(dān)風(fēng)險、可交易、可轉(zhuǎn)讓等金融屬性，將其納入證券范疇有利于為規(guī)范資管市場和資產(chǎn)證券化產(chǎn)品提供法律支持。未來，資管產(chǎn)品的法律關(guān)系將明晰，資管行業(yè)將迎來統(tǒng)一的行業(yè)法，資管產(chǎn)品的證券屬性被確認(rèn)后，《資管新規(guī)》有望得以完善。

證券法適用范圍擴(kuò)展至境外

此外，考慮到證券領(lǐng)域跨境監(jiān)管的現(xiàn)實(shí)需要，新版證券法第二條明確，在我國境外的證券發(fā)行和交易活動，擾亂我國境內(nèi)市場秩序，損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的，依照證券法追究法律責(zé)任等。

對應(yīng)到條款上，新增第四款：“在中華人民共和國境外的證券發(fā)行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內(nèi)市場秩序，損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的，依照本法有關(guān)規(guī)定處理并追究法律責(zé)任。”

申萬宏源指出，將部分境外證券發(fā)行和交易活動納入規(guī)范范圍，標(biāo)志著金融開放進(jìn)程中，域外管轄在立法上得到支持。隨著我國金融開放，金融風(fēng)險更容易由境外市場傳輸?shù)絿鴥?nèi)，將證券法調(diào)整范圍擴(kuò)大至部分的境外證券發(fā)行和交易活動，有利于我國實(shí)行有限度的域外管轄，在當(dāng)前復(fù)雜的海外環(huán)境下有利于保護(hù)我國投資者利益和金融市場穩(wěn)定。

第三方存管等制度仍然沒有放開

在本輪證券法修訂草案“四審”之前，市場討論較多的其他內(nèi)容還包括券商牌照是否放開、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)能否允許全權(quán)委托形式等，但從最終的條文上看，證券法在這些方面并未有突破動作。

中金公司在研報中列出了三方面未能如市場所料見到政策放開的限制。

一是，第一百二十條第五款規(guī)定：“除證券公司外，任何單位和個人不得從事證券承銷、證券保薦、證券經(jīng)紀(jì)和證券融資融券業(yè)務(wù)。”這基本排除了向未獲得券商牌照的銀行或互聯(lián)網(wǎng)公司單獨(dú)開放投行或經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格的可能性。

二是，第一百三十一條規(guī)定：“證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個客戶的名義單獨(dú)立戶管理。……禁止任何單位或個人以任何形式挪用客戶交易結(jié)算資金和證券。”這意味著，第三方存管制度依然沒有放開。

三是，第一百三十四條規(guī)定：“證券公司辦理經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得接受客戶的全權(quán)委托而決定證券買賣、選擇證券種類、決定買賣數(shù)量或者買賣價格。”這意味著，新證券法對于券商賬戶等基礎(chǔ)金融功能的規(guī)定尚未有實(shí)質(zhì)性拓展。目前業(yè)內(nèi)正在推進(jìn)的公募基金投顧業(yè)務(wù)試點(diǎn)是基于基金組合的全權(quán)委托，證券買賣的全權(quán)委托是被禁止的，也就是說，券商投顧依然不被允許接受客戶委托買賣證券。