時(shí)隔一年，第二版私募基金備案須知出爐，明確五類私募不予備案。

12月23日晚間，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）發(fā)布了《私募投資基金備案須知（更新版）》（以下簡稱“《備案須知（2019版）》”）。

《備案須知（2019版）》共三十九項(xiàng)，對私募基金的外延邊界、管理人和托管人的職責(zé)劃分、私募資產(chǎn)配置基金的投資比例、私募股權(quán)和資產(chǎn)配置基金的存續(xù)期下限、合格投資者的身份識別等問題進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。

數(shù)據(jù)顯示，截至2019年11月底，在中基協(xié)備案的私募基金規(guī)模已經(jīng)達(dá)到13.74萬億元。其中，私募證券投資基金2.45萬億元，私募股權(quán)投資基金8.57萬億元，創(chuàng)業(yè)投資基金1.14萬億元，其他私募基金1.59萬億元，私募資產(chǎn)配置基金5.36億元。

中基協(xié)表示，為確保平穩(wěn)過渡，按照“新老劃斷”原則，協(xié)會于2020年4月1日起，不再辦理不符合《備案須知（2019版）》要求的新增和在審備案申請。2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金從事《備案須知（2019版）》第（二）條中不符合“基金”本質(zhì)活動的，該私募投資基金在2020年9月1日之后不得新增募集規(guī)模、不得新增投資，到期后應(yīng)進(jìn)行清算，原則上不得展期。

澎湃新聞記者根據(jù)《備案須知（2019版）》，梳理了九大要點(diǎn)。

要點(diǎn)一，五類募投活動不予備案，明確私募基金的外延邊界。

《備案須知（2019版）》規(guī)定，私募投資基金不應(yīng)是借（存）貸活動。下列不符合“基金”本質(zhì)的募集、投資活動不屬于私募投資基金備案范圍：

1，變相從事金融機(jī)構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn);

2，從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動;

3，私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤;

4，投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》所提及的與私募投資基金 相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán);

5，通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。

解讀：2018年最高法和公安部相關(guān)文件明確，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得設(shè)立從事或者主要從事發(fā)放貸款業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或以發(fā)放貸款為日常業(yè)務(wù)活動。私募基金以“發(fā)放貸款”為主業(yè)為不合法行為。中基協(xié)再次強(qiáng)調(diào)了私募基金是屬于投資本質(zhì)的活動，也多次申明確禁止私募基金從事借貸（存）活動，目的是促使私募基金回歸其主營業(yè)務(wù)。

要點(diǎn)二：明確管理人、托管人職責(zé)。

《備案須知（2019版）》規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運(yùn)營原則，不得從事與私募基金有利益沖突的業(yè)務(wù)；應(yīng)當(dāng)按照誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)原則履行受托管理職責(zé)，不得將受托人責(zé)任轉(zhuǎn)委托；私募投資基金的管理人不得超過一家。

托管人方面，應(yīng)履行《基金法》法定職責(zé)，不得通過合同約定免除法定職責(zé)；在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時(shí)，應(yīng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管責(zé)任，維護(hù)投資者合法權(quán)益；在監(jiān)督管理人的投資運(yùn)作過程中，發(fā)現(xiàn)管理人的投資或清算指令違反法律法規(guī)、自律規(guī)則及合同約定的，應(yīng)拒絕執(zhí)行，并向證監(jiān)會和協(xié)會報(bào)告。

具體到基金類型來看，除特殊情況外，契約型基金、私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制托管。

公司、合伙企業(yè)等使用SPV（特殊目的載體）間接投資底層資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由托管人托管。托管人應(yīng)當(dāng)持續(xù)監(jiān)督私募投資基金與特殊目的載體的資金流，事前掌握資金劃轉(zhuǎn)路徑，事后獲取并保管資金劃轉(zhuǎn)及投資憑證。管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)將投資憑證交付托管人。

解讀：針對管理人數(shù)量，《備案須知（2019版）》明確提出管理人只能有一家，可以防范出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)事件時(shí)管理人之間互相踢皮球的情況。同時(shí)，《備案須知（2019版）》還對強(qiáng)調(diào)了托管人的職責(zé)。管理人有職責(zé)及時(shí)將投資憑證交付托管人，托管人在監(jiān)督管理人投資運(yùn)作過程中如發(fā)現(xiàn)管理人違規(guī)行為，可以拒絕執(zhí)行。

要點(diǎn)三：重申合格投資者要求。

私募投資基金應(yīng)當(dāng)面向合格投資者通過非公開方式對外募集。合格投資者應(yīng)當(dāng)符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力。單只私募投資基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。

投資者應(yīng)當(dāng)確保投資資金來源合法，不得匯集他人資金購買私募投資基金。募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核實(shí)投資者對基金的出資金額與其出資能力相匹配，且為投資者自己購買私募投資基金，不存在代持。

解讀：《備案須知（2019版）》第5、6、7條從穿透核查、資金來源等方面規(guī)范私募基金投資者，中基協(xié)再次強(qiáng)調(diào)私募投資基金應(yīng)當(dāng)面向合格投資者通過非公開方式對外募集，重申禁止代持，從募集端規(guī)范管理人及銷售機(jī)構(gòu)行為。

要點(diǎn)四：明確募集完畢概念。

第十條顯示，兩種情形可以稱為“募集完畢”：

一是已認(rèn)購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應(yīng)認(rèn)購款已進(jìn)入基金托管賬戶（基金財(cái)產(chǎn)聯(lián)戶）；

二是已認(rèn)繳公司型或合伙型私募基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進(jìn)行工商確權(quán)登記，均已完成不低于100萬元的首輪實(shí)繳出資且實(shí)繳資金已進(jìn)入基金財(cái)產(chǎn)賬戶。管理人及其員工、社會保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實(shí)繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。

解讀：據(jù)了解，有些私募產(chǎn)品“備小募大”，或者先備再募，中基協(xié)強(qiáng)調(diào)管理人應(yīng)當(dāng)在私募基金對外募集完畢后再向協(xié)會備案。

私募投資基金完成備案前，可以以現(xiàn)金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、央行票據(jù)、貨幣市場基金等中國證監(jiān)會認(rèn)可的現(xiàn)金管理工具。

要點(diǎn)五：規(guī)范基金封閉運(yùn)作及例外情形，擴(kuò)募部分的上限為認(rèn)繳額3倍。

《備案須知（2019版）》明確，私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金，下同）和私募配置基金應(yīng)當(dāng)封閉運(yùn)作，備案完成后不得開放認(rèn)/申購（認(rèn)繳）和贖回（退出）。基金封閉運(yùn)作期間的分紅、退出投資項(xiàng)目減資、對違約投資者除名或替換及基金份額轉(zhuǎn)讓不在此列。

不過，考慮到大型股權(quán)基金的實(shí)際運(yùn)作需要，參考境外普遍做法，結(jié)合行業(yè)意見，協(xié)會規(guī)定了附條件的例外情形，即同時(shí)滿足相關(guān)條件的私募基金，備案通過后可以新增投資者或增加既存投資者的認(rèn)繳出資，但增加的認(rèn)繳出資額不得超過備案時(shí)認(rèn)繳出資額的3倍。

解讀：只有私募股權(quán)基金和私募資產(chǎn)配置基金存在擴(kuò)募才存在擴(kuò)容，《備案須知（2019版）》規(guī)定的擴(kuò)募條件包括：1，基金的組織形式為公司型或合伙型；2，基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管；3，基金處在合同約定的投資期內(nèi)；4，基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認(rèn)繳出資總額的50％；5，經(jīng)全體投資人一致同意或認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過。

要點(diǎn)六：細(xì)化投資運(yùn)作要求。

《備案須知（2019版）》明確，禁止管理人剛性兌付、禁止開展資金池業(yè)務(wù)以及禁止設(shè)立投資單元。

解讀：《備案須知（2019版）》還提出了基金分級規(guī)定、規(guī)范使用“業(yè)績比較基準(zhǔn)”概念、合伙型和公司型基金前置工商確權(quán)、基金合同充分明示基金信息、基金合同約定維持運(yùn)作機(jī)制等內(nèi)容。這代表著，私募基金與其他資管產(chǎn)品的監(jiān)管要求趨于一致，在政策層面消除套利空間。

要點(diǎn)七：設(shè)置基金存續(xù)期限要求，不少于5年。

《備案須知（2019版）》要求，私募投資基金應(yīng)當(dāng)約定明確的存續(xù)期。私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年，鼓勵(lì)管理人設(shè)立存續(xù)期在7年及以上的私募股權(quán)投資基金。

解讀：存續(xù)期限要求是針對在基金合同中事前約定基金存續(xù)期，實(shí)際操作中如出現(xiàn)項(xiàng)目無法退出需要展期或觸及止損線需要提前清算的情形，可按合同約定展期或清算，并不算違規(guī)。

要點(diǎn)八：規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。

私募投資基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)防范利益沖突，遵循投資者利益優(yōu)先原則和平等自愿、等價(jià)有償?shù)脑瓌t，建立有效的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制。

管理人不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，不得以私募投資基金的財(cái)產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行利益輸送、內(nèi)幕交易和操縱市場等違法違規(guī)活動。

私募投資基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機(jī)制和回避安排等。

管理人應(yīng)當(dāng)在私募投資基金備案時(shí)提交證明底層資產(chǎn)估值公允的材料（如有）、有效實(shí)施的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制、不損害投資者合法權(quán)益的承諾函等相關(guān)文件。

解讀：關(guān)聯(lián)交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實(shí)際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易行為。值得注意的是，中基協(xié)相關(guān)人士表示不是一刀切不允許做關(guān)聯(lián)交易，而是要明確關(guān)聯(lián)交易要求，有效防止私募基金成為集團(tuán)公司自融工具，防止私募基金集團(tuán)化運(yùn)營等違法違規(guī)情況發(fā)生。

要點(diǎn)九：差異化不同類型基金備案要求。

考慮到不同類型基金投資標(biāo)的的特點(diǎn)，《備案須知（2019版）》針對私募證券基金、私募股權(quán)基金和資產(chǎn)配置基金做出了差異化規(guī)定。如規(guī)范私募證券投資“安全墊”行為，防范私募股權(quán)基金中平行基金的利益沖突問題，對私募資產(chǎn)配置基金單一投資者在投資比例等方面的適當(dāng)放寬等。

解讀：在私募股權(quán)投資基金（含F(xiàn)OF）備案要求中，談及了“平行基金”，防范不同基金間的利益沖突。管理人不得在不同私募投資基金之間轉(zhuǎn)移收益或虧損在已設(shè)立的私募股權(quán)投資基金尚未完成認(rèn)繳規(guī)模70％的投資（包括為支付基金稅費(fèi)的合理預(yù)留）之前，除經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過之外，管理人不得設(shè)立與前述基金的投資策略、投資范圍、投資階段均實(shí)質(zhì)相同的新基金。