引言

在職務犯罪中，貪污賄賂犯罪占比最高，其中又以貪污罪最為常見。貪污罪的罪名最早見于新中國成立初期《中國人民政治協商會議共同綱領》中關于嚴懲貪污行為的規定；1979年《刑法》將貪污罪納入了侵犯財罪系列；1997年的《刑法》又將貪污罪歸入了貪污賄賂犯罪系列至今。

今天北京市信之源律師事務所刑事一部主任李博天律師帶大家深入解析貪污罪的定義、構成要件、量刑標準以及辯護要點。

貪污罪的定義

貪污罪是指國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。

與前兩款所列人員勾結，伙同貪污的，以共犯論處。

貪污罪的構成要件

貪污罪的犯罪構成是由犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體和犯罪客觀方面四個要件組成。

1.犯罪主體

貪污罪的犯罪主體是指達到法定刑事責任年齡、具有刑事責任能力的國家工作人員以及受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員等特殊主體。此外，與國家工作人員勾結、伙同貪污的一般公民，也可以構成貪污罪的共犯。

2.犯罪主觀方面

貪污罪的犯罪主觀方面是指行為人實施貪污行為時明知是公共財物而利用職務上便利予以非法占有心理狀態，故意的具體內容表現為行為人明知自己利用職務之便所實施的行為會發生非法占有公共財物的結果，并且希望這種結果的發生。

3.犯罪客體

貪污罪的犯罪客體既侵犯了公共財物的所有權，又侵犯了國家機關、國有企業事業單位的正常活動以及職務的廉潔性。刑法對公共財產的范圍作了規定。主要包括國有財產；勞動群眾集體所有的財產；用于扶貧和其他公益事業的社會捐助或者專項基金的財產。另外，在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產，以公共財產論。

4.犯罪客觀

貪污罪的犯罪客觀方面是指犯罪者利用職務上的便利，通過侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

具體地說就是利用自己職務范圍內的權力和地位所形成的主管、管理、經手公共財物的便利條件，將自己主管、管理、經手的公共財物非法占為己有的行為；或者利用職務上的便利，用秘密獲取的方法，將自己主管、管理、經手的公共財物占為己有的行為，即通常所說的“監守自盜”；再有就是利用職務上的便利，使用欺騙的方法，非法占有公共財物的行為，如會計、出納員偽造、涂改單據，虛報冒領等等。這些都是具體的貪污罪的犯罪方式。

貪污罪的量刑標準

根據最新司法解釋的規定，對貪污犯罪的立案標準規定為兩種情況，一是達到數額標準，另一種是滿足了較重情節的規定。

對犯貪污罪的，《刑法》第三百八十三條對貪污罪的相關量刑規定與《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》中有關貪污罪數額標準依據相結合，根據情節輕重分別依照下列規定處罰：

01

貪污數額較大【三萬元以上不滿二十萬元】或者有其他較重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

貪污數額在一萬元以上不滿三萬元，具有下列情形之一的，應當認定為“其他較重情節”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金：

（一）貪污救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會捐助等特定款物的；

（二）曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀、行政處分的；

（三）曾因故意犯罪受過刑事追究的；

（四）贓款贓物用于非法活動的；

（五）拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無法追繳的；

（六）造成惡劣影響或者其他嚴重后果的。 

02

貪污數額巨大【二十萬元以上不滿三百萬元】或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

貪污數額在十萬元以上不滿二十萬元，具有《解釋》中第一條第二款情形之一的，應當認定為“其他嚴重情節”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

03

貪污數額特別巨大【三百萬元以上】或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；數額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產。

受賄數額在一百五十萬元以上不滿三百萬元，具有《解釋》中第一條第三款情形之一的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規定的“其他特別嚴重情節”，依法判處十年以上有期徒刑、無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

對多次貪污未經處理的，按照累計貪污數額處罰。

貪污罪的辯護要點

犯罪主體的辯護

可以從貪污罪的犯罪主體是否屬于國家工作人員這一角度確認，行為人是否真正屬于國家工作人員范疇，排除國有控股、參股公司中非委派人員等特殊情況，受賄罪的主體只能是國家工作人員。國家工作人員，一般包括公務員、事業單位人員。那些不具備職權內容的勞務活動、技術服務工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是從事公務人員。

犯罪主觀方面的辯護

貪污罪犯罪主觀方面是由故意構成，并且具有非法占有公共財物的目的，過失不構成貪污犯罪。這里的“故意”是指直接故意，是行為人明知是公共財物而利用職務上的便利予以非法占有的主觀心理狀態。

這里的“非法占有公共財物的目的”是指行為人具有排除權利人，將公共財物作為自己財物，對其利用或處分的主觀意圖。非法占有目的需要結合公共財產的具體動向及行為人的處置意見來加以綜合認定。實踐中應注意區分形式上的“侵占”行為與貪污罪中以非法占有為目的的侵吞行為，以免客觀歸罪。

犯罪客體的辯護

貪污罪的犯罪客體是公共財物的所有權，如果犯罪嫌疑人或被告人并沒有侵害公共財物的所有權也沒有侵犯因執行公務代為管理的他人財產，只是單純侵害了他人的財產所有權，如，將本人代為保管的他人財物非法占為己有，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，但數額不大，或者并沒有拒不退還或交出，則不構成犯罪；如果數額較大，拒不退還或交出，則可能僅構成侵占罪。

犯罪客觀的辯護

01.個人貪污數額的標準認定

行為人實施了貪污行為，但是，數額或情節未能達到法定要求標準的，尚不構成犯罪，一般應視為一般貪污違法行為。

《關于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》對貪污罪的定罪量刑作出了具體規范：貪污數額在3萬元以上不滿20萬元，屬于“數額較大”……對于以上司法解釋的內容，可以確定貪污的構成犯罪的界限為貪污數額3萬元以下（不包括本數），達到了3萬元本數是構成貪污犯罪的標準“數額較大或者有其他較重情節”，是貪污罪成立及處罰的必要條件。

02.是否利用職務便利

從定義可知，受賄罪要求第一個重要標準就是 “利用職務上的便利”，“利用職務上的便利”是指利用本人職務范圍內的權力，即自己職務上主管、負責或者承辦某項公共事務的職權及其所形成的便利條件。如果并不具備主管、管理和經手任何公共財物的權力或者便利條件，不能得出行為人獲得財務系借助了職務上便利的結論。

如果犯罪嫌疑人或被告人確實實施了犯罪行為，但沒有利用自己的職務便利，只是利用了因自己在單位工作具有的一些便利條件，如熟悉環境、便于出入等，則可能構成其他犯罪，如職務侵占罪等。

03.是否實施侵占行為

如果犯罪嫌疑人或被告人沒有實施侵占行為，只是臨時保管，但并沒有實施侵占或挪用行為，則不構成犯罪；如果是短期挪用，并想在以后歸還給本單位，則可能構成挪用公款罪或其他罪名，也不構成貪污罪。

既遂與未遂的認定

貪污罪是一種以非法占有為目的的財產性職務犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產罪一樣，應當以行為人是否實際控制財物作為區分貪污罪既遂與未遂的標準。對于行為人利用職務上的便利，實施了虛假平賬等貪污行為，但公共財物尚未實際轉移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應當認定為貪污未遂。行為人控制公共財物后，是否將財物據為己有，不影響貪污既遂的認定。

無罪辯護

01.合法收入

一旦出現貪污罪與合法收入的界限產生不同認識的時候，應當結合相關法律、法規以及國家的方針、政策綜合判斷行為人是合法的工資類型的收入，還是利用職務的便利侵占公共財物；其主觀上是否具有非法占有公共財物的目的，如果是屬于合法的工資類型的收入以及不存在主觀上具有非法占有公共財物的目的，就不能認定為貪污行為。

02.財務錯賬、錯款

有一些國家工作人員由于不熟悉業務或者在工作中疏忽大意造成了做錯了財務賬，劃錯了錢款的行為。對此做錯賬、錯款的行為，因為行為人在主觀上沒有占有公共財物的目的，不具備貪污的主觀故意，所以不能認定為貪污行為，更不能認定為貪污罪。

03.違反財經紀律

某些單位以各種名義濫發獎金、福利，集體私分數量較小的公款公物，此類行為屬于違反財經紀律的行為，是不能當作貪污犯罪處理的。

還有些單位為了追逐部門利益，乘財務管理的混亂，上級監督不力的機會，私設小金庫，公款私存。從表面看來此種行為與貪污行為相似，容易產生罪與非罪的混淆。

04.一般貪污行為

根據《關于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》中對貪污罪與一般貪污行為作出了具體區分：貪污數額在三萬元以下的，屬于一般貪污行為，不作為貪污犯罪處罰。但是如果貪污數額在一萬元以上不滿三萬元并且有法律規定的“其他較重情節”的話，認定為貪污犯罪。“其他較重情節”如下：

（一）貪污救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會捐助等特定款物的；

（二）曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀、行政處分的；

（三）曾因故意犯罪受過刑事追究的；

（四）贓款贓物用于非法活動的；

（五）拒不交代贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無法追繳的；

（六）造成惡劣影響或者其他嚴重后果的。

輕罪辯護

對于行為人被指控為貪污罪，辯護人可從盜竊罪、詐騙罪、侵占罪、職務侵占罪、私分國有資產罪這幾個罪名角度提出輕罪辯護。

例如《刑法》第三百九十六條【私分國有資產罪】規定：國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體，違反國家規定，以單位名義將國有資產集體私分給個人，數額較大的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

《刑法》第三百八十三條【貪污罪的處罰規定】規定：對犯貪污罪的，根據情節輕重，分別依照下列規定處罰：

（一）貪污數額較大或者有其他較重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

（二）貪污數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。

（三）貪污數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；數額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產。

與貪污罪相比，私分國有資產罪定罪處罰的量刑低了很多。

另根據《刑法》第三百八十三條【貪污罪的處罰規定】犯第一款罪，在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結果的發生，有第一項規定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項、第三項規定情形的，可以從輕處罰。

犯第一款罪，有第三項規定情形被判處死刑緩期執行的，人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定在其死刑緩期執行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監禁，不得減刑、假釋。

量刑辯護

犯罪嫌疑人、被告人的行為雖然已經構成犯罪，但是還具有《刑法》直接明確規定的應當或者可以從輕（減輕和免除）處罰的情節，辯護律師應當利用犯罪嫌疑人、被告人具有法定從輕情節的情況，提出其法定從輕情節的證據，請求司法機關予以認定并予以從寬處罰。法定從輕情節主要有：犯罪未遂、從犯、自首、立功、坦白、退贓、賠償等。

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