華清緣申請破產(chǎn)和股權(quán)架構(gòu)“生死劫”

之前選修“創(chuàng)業(yè)企業(yè)治理”課程的MBA學(xué)員，在微信群里轉(zhuǎn)發(fā)一則新聞報(bào)道：“ABC總裁班34人眾籌開餐廳申請破產(chǎn)”。故事梗概大抵是：經(jīng)微信群成員眾籌，2014年12月ABC大學(xué)總裁班34名學(xué)員發(fā)起成立華清緣（北京）餐飲股份有限公司，一起開了一家華清緣主題餐廳，34名股東均認(rèn)繳出資20萬元，持股比例均為2.94%。根據(jù)海淀法院公布的信息，自2015年開業(yè)經(jīng)營以來，華清緣主題餐廳一直處于虧損狀態(tài)，期間雖然多次嘗試調(diào)整經(jīng)營模式，但是仍未能扭虧為盈，目前已經(jīng)停止經(jīng)營，經(jīng)股東會決議向法院申請破產(chǎn)。

據(jù)財(cái)經(jīng)記者深入了解，“這家注冊資本680萬元的公司，如今賬上資金僅剩五千余元，債務(wù)卻還有三百多萬，一百多名當(dāng)初熱情支持的客戶，他們充進(jìn)卡里的錢也還沒退。”

正如網(wǎng)友和部分MBA學(xué)員在微信群里留言所指出的那樣，ABC總裁班34人眾籌開餐廳破產(chǎn)，最大硬傷之一可能是糟糕的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)。實(shí)際上，對創(chuàng)業(yè)合伙人而言，最為核心的問題之一往往是：創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)應(yīng)該如何設(shè)計(jì)？股權(quán)應(yīng)該如何分配？這也是創(chuàng)業(yè)企業(yè)治理最為重要的部分。創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)和股權(quán)分配事關(guān)公司利益格局和利益分配，是創(chuàng)業(yè)者和創(chuàng)業(yè)企業(yè)必須邁過去的“生死劫”。渡不過此劫，意味著創(chuàng)業(yè)企業(yè)在公司治理制度安排和機(jī)制設(shè)計(jì)層面先天不足，極有可能陷入內(nèi)斗散伙倒閉的境地；或者是暫時成功了，卻留下諸多不知何時爆發(fā)而且可能致命的后遺癥。

拯救總裁班34位學(xué)員的公司治理辦法

盡管從公司治理的角度來說，絕對平均分配股權(quán)恐怕是最糟糕的股權(quán)分配方法之一，但現(xiàn)實(shí)中由于各種各樣的原因，平均分配的案例卻并不少見。那么，如何在公司治理層面有效避免一家股權(quán)完全平均分配且有34個股東的公司陷入破產(chǎn)的困境，安然度過創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)和股權(quán)分配的“生死劫”呢？

方法之一：有限合伙企業(yè)

由全部34位股東或股東代表依據(jù)所得票數(shù)排序民主選舉5名董事（董事長一人）和5名監(jiān)事（監(jiān)事會主席一名），組成華清緣（北京）餐飲股份有限公司董事會和監(jiān)事會。通過有限合伙企業(yè)構(gòu)建持股平臺，董事長擔(dān)任有限合伙企業(yè)GP（任期5年，66.67%以上的LP同意時可連選連任，50.01%以上LP同意時可罷免另行選舉），其余33位學(xué)員作為LP。GP/董事長、董事會、監(jiān)事會、股東大會、經(jīng)理等的決策權(quán)限（權(quán)限之內(nèi)可自主決策和簡單多數(shù)表決同意）和投票規(guī)則如表1所列：

表1 華清緣（北京）餐飲股份有限公司決策權(quán)限與投票規(guī)則

注釋：華清緣（北京）餐飲股份有限公司目前主要人員包括：趙懷延 董事長、付明智 副董事長、吳志庭 董事、唐文力 董事、王季文 董事、付居民 董事、魯長勝 董事；郭美玲 監(jiān)事會主席、陳鵬 監(jiān)事、王志剛 監(jiān)事；張春霞 經(jīng)理。

華清緣（北京）餐飲股份有限公司依照收益分配規(guī)則（表2）實(shí)施利潤分配。具體而言：年度凈利潤分配率為80%，如果年度利潤率（凈利潤/680）超過10%，超過部分的20%由GP董事長和經(jīng)理享有，其余部分由LP獲得，以此實(shí)現(xiàn)對GP董事長和經(jīng)理的激勵相容。同時，華清緣（北京）餐飲股份有限公司監(jiān)事會主席、監(jiān)事、董事（每屆任期均為5年，可以連選連任）除基本薪資之外，依照年末績效考核互評環(huán)節(jié)所計(jì)算權(quán)重分享相當(dāng)于年度利潤10%的經(jīng)營獎勵基金，以此實(shí)現(xiàn)激勵相容。

互評環(huán)節(jié)依照如下程序進(jìn)行：首先，華清緣（北京）餐飲股份有限公司監(jiān)事會主席、監(jiān)事、董事（不包括董事長和擔(dān)任經(jīng)理的董事）組成互評小組；其次，小組中的每一位組員對不包括自己的其他組員按10分制評分（平均為8分，打分無差異的算無效，最低分5分，最高分10分，可以精確到小數(shù)點(diǎn)后一位）；其次，收集所有打分?jǐn)?shù)據(jù)并計(jì)算每一位組員的平均分，進(jìn)而計(jì)算每一位組員的激勵權(quán)重；最后，取之前權(quán)重與相當(dāng)于年度利潤10%的經(jīng)營獎勵基金相乘即可獲得每一位組員應(yīng)得的年終獎勵。

表2 華清緣（北京）餐飲股份有限公司收益分配規(guī)則

圖1 華清緣（北京）餐飲股份有限公司股權(quán)架構(gòu)與治理框架

由董事長或兩名及以上董事從5名董事中提名華清緣（北京）餐飲股份有限公司經(jīng)理，董事會多數(shù)同意的情況下進(jìn)行任免；監(jiān)事會由LP所選舉的非董事代表組成，多數(shù)監(jiān)事同意的情況下可以提名、任免董事長/GP，可以在認(rèn)為必要的情況下提議解散董事會。

方法之二：一致行動人協(xié)議/委托投票權(quán)

由全部34位股東或股東代表依據(jù)所得票數(shù)排序民主選舉5名董事（董事長一人）和5名監(jiān)事（監(jiān)事會主席一名），組成華清緣（北京）餐飲股份有限公司董事會和監(jiān)事會。由董事長擔(dān)任一致行動人，一致行動人與其他33位股東簽署一致行動人協(xié)議（或委托投票權(quán)協(xié)議），有效期5年，經(jīng)三分之二多數(shù)股東同意可以續(xù)簽。一致行動人/董事長、董事會、監(jiān)事會、股東大會、經(jīng)理等的決策權(quán)限（權(quán)限之內(nèi)可自主決策和簡單多數(shù)表決同意）和投票規(guī)則如表3所列：

表3 華清緣（北京）餐飲股份有限公司決策權(quán)限與投票規(guī)則

注釋：華清緣（北京）餐飲股份有限公司目前主要人員包括：趙懷延 董事長、付明智 副董事長、吳志庭 董事、唐文力 董事、王季文 董事、付居民 董事、魯長勝 董事；郭美玲 監(jiān)事會主席、陳鵬 監(jiān)事、王志剛 監(jiān)事；張春霞 經(jīng)理。

華清緣（北京）餐飲股份有限公司依照收益分配規(guī)則（表4）實(shí)施利潤分配。具體而言：年度凈利潤分配率為80%，如果年度利潤率（凈利潤/680）超過10%，超過部分的20%由一致行動人和經(jīng)理共同享有，其余部分由普通股東獲得，以此實(shí)現(xiàn)對一致行動人和經(jīng)理的激勵相容。同時，華清緣（北京）餐飲股份有限公司監(jiān)事會主席、監(jiān)事、董事（每屆任期均為5年，可以連選連任）除基本薪資之外，依照年末績效考核互評環(huán)節(jié)所計(jì)算權(quán)重分享相當(dāng)于年度利潤10%的經(jīng)營獎勵基金，以此實(shí)現(xiàn)激勵相容。

表4 華清緣（北京）餐飲股份有限公司收益分配規(guī)則

由董事長或兩名及以上董事從5名董事中提名華清緣（北京）餐飲股份有限公司經(jīng)理，董事會多數(shù)同意的情況下進(jìn)行任免；監(jiān)事會由普通股東所選舉的非董事代表組成，多數(shù)監(jiān)事同意的情況下可以提名、任免董事長/一致行動人，可以在認(rèn)為必要的情況下提議解散董事會。

方法之三：明確董事會和監(jiān)事會權(quán)責(zé)利

由全部34位股東或股東代表，依據(jù)所得票數(shù)排序民主選舉5名董事（董事長一人）和5名監(jiān)事（監(jiān)事會主席一名），組成華清緣（北京）餐飲股份有限公司董事會和監(jiān)事會。董事長、董事、監(jiān)事會主席、監(jiān)事任期5年，經(jīng)簡單多數(shù)股東同意可以連選連任。董事長、董事會、監(jiān)事會、股東大會、經(jīng)理等的決策權(quán)限（權(quán)限之內(nèi)可自主決策和簡單多數(shù)表決同意）和投票規(guī)則如表5所列：

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表5 華清緣（北京）餐飲股份有限公司決策權(quán)限與投票規(guī)則

注釋：華清緣（北京）餐飲股份有限公司目前主要人員包括：趙懷延 董事長、付明智 副董事長、吳志庭 董事、唐文力 董事、王季文 董事、付居民 董事、魯長勝 董事；郭美玲 監(jiān)事會主席、陳鵬 監(jiān)事、王志剛 監(jiān)事；張春霞 經(jīng)理。

華清緣（北京）餐飲股份有限公司依照收益分配規(guī)則（表6）實(shí)施利潤分配。具體而言：年度凈利潤分配率為80%，如果年度利潤率（凈利潤/680）超過10%，超過部分的20%由董事長和經(jīng)理共同享有，其余部分由普通股東獲得，以此實(shí)現(xiàn)對董事長和經(jīng)理的激勵相容。同時，華清緣（北京）餐飲股份有限公司監(jiān)事會主席、監(jiān)事、董事（每屆任期均為5年，可以連選連任）除基本薪資之外，依照年末績效考核互評環(huán)節(jié)所計(jì)算權(quán)重分享相當(dāng)于年度利潤10%的經(jīng)營獎勵基金，以此實(shí)現(xiàn)激勵相容。

表6 華清緣（北京）餐飲股份有限公司收益分配規(guī)則

圖3 華清緣（北京）餐飲股份有限公司治理框架

由董事長或兩名及以上董事從5名董事中提名華清緣（北京）餐飲股份有限公司經(jīng)理，董事會多數(shù)同意的情況下進(jìn)行任免；監(jiān)事會由普通股東所選舉的非董事代表組成，多數(shù)監(jiān)事同意的情況下可以提名、任免董事長，可以在認(rèn)為必要的情況下提議解散董事會。

上述三種公司治理辦法可以較為有效地應(yīng)對完全均等而且相當(dāng)分散的股權(quán)架構(gòu)。如果所涉及的股東不是特別多，比如只有2-5名股東，但是不幸在最初選擇了均等的股權(quán)結(jié)構(gòu)，則可以考慮通過有限合伙企業(yè)為后續(xù)加入的合伙人，以及公司管理層和核心員工等構(gòu)建股權(quán)激勵池的辦法破解股權(quán)結(jié)構(gòu)的僵局（其他類型股權(quán)結(jié)構(gòu)僵局中亦可以相機(jī)使用）。CEO/董事長/或創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)三之二以上多數(shù)推選的人（任期5年）擔(dān)任GP，LP未到位之前，對應(yīng)收益作為公司留存（初期公司利潤往往很少）。比如：

※2位股東，各持股50.00%，解50*（100%-x%）+x>66.67可得x=33.33，即預(yù)留33.33%放到新設(shè)的有限合伙企業(yè)中；

※3位股東，各持股33.33%，解33.33*（100%-x%）+x>50可得x=25，即預(yù)留25.00%放到新設(shè)的有限合伙企業(yè)中；

※4位股東，各持股25.00%，解25*（100%-x%）+x>50可得x=33.33，即預(yù)留33.33%放到新設(shè)的有限合伙企業(yè)中；

※5位股東，各持股20.00%，解20*（100%-x%）+x>50可得x=37.5，即預(yù)留37.50%放到新設(shè)的有限合伙企業(yè)中。

創(chuàng)業(yè)合伙人如何分股權(quán)？

在中國市場，深諳關(guān)系并在其中游刃有余者，不乏其人；以“兄弟感情”“情懷初心”“德行人品”，大行忽悠之道者，不乏其人。創(chuàng)業(yè)行為可能起于“關(guān)系”，但也很可能只能成于“規(guī)則”。創(chuàng)業(yè)合伙人切實(shí)地回歸人性的基本面，結(jié)合中國的現(xiàn)實(shí)情境，基于關(guān)系講規(guī)則，可能是最為合理和可持續(xù)的企業(yè)成長與發(fā)展之道。如此，基于公司治理原則的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)和以激勵相容為目標(biāo)的股權(quán)分配自然是極其重要的。這是創(chuàng)業(yè)過程中基于關(guān)系講規(guī)則最為主要的表現(xiàn)形式。

實(shí)際上，合理的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)和股權(quán)分配是創(chuàng)業(yè)企業(yè)治理最為重要的部分，是其他公司治理制度安排和機(jī)制設(shè)計(jì)，防范公司治理風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)。不僅牽一發(fā)而動全身，而且影響極其深遠(yuǎn)。同樣，基于人性的基本面，合理的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)和股權(quán)分配不僅要激發(fā)創(chuàng)業(yè)合伙人的企業(yè)家精神，凝結(jié)關(guān)鍵人力資本實(shí)現(xiàn)激勵相容，而且也要注意監(jiān)督制衡機(jī)制的考量。

在此，個人建議創(chuàng)業(yè)企業(yè)以斐波拉切數(shù)列（1,1,2,3,5,8,13,21,34,55,……，從第三個數(shù)開始，后一個數(shù)是前兩個數(shù)之和，而且越往后，相鄰兩個數(shù)的比值越接近黃金分割點(diǎn)）中的數(shù)字作為臨界值設(shè)定公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，同時注意到公司法和公司章程的一般規(guī)定。比如，未獲得外部融資的初創(chuàng)企業(yè)創(chuàng)始人持股55%-67%，當(dāng)然，如果最初創(chuàng)業(yè)合伙人比較多，創(chuàng)始人或者主要的創(chuàng)業(yè)合伙人持股比例建議為50%-55%，另外，在企業(yè)剛剛創(chuàng)立時創(chuàng)始人持股比例，特別是控制權(quán)/投票權(quán)可以更高一些，比如67%-89%；其他創(chuàng)業(yè)合伙人持股21%-34%，為后續(xù)加入的合伙人以及核心員工預(yù)留13%-21%的股權(quán)，可暫時由創(chuàng)始人代持，并行使相關(guān)權(quán)利但不包括收益權(quán)，相關(guān)收益作為公司留存支持公司發(fā)展。

這樣，依照中國公司法和公司章程的一般規(guī)定，持股超過50%的創(chuàng)始人對公司一般經(jīng)營事項(xiàng)具有決定權(quán)（簡單多數(shù)通過），但涉及公司重大事項(xiàng)（需要三分之二多數(shù)通過），必須取得更多的其他合伙人的同意（特別是當(dāng)其他合伙人聯(lián)合起來且持股超過33%時，可以否決創(chuàng)始人的提議）。既有利于激發(fā)創(chuàng)始人企業(yè)家精神、發(fā)揮其經(jīng)營管理才能、保障公司治理和公司管理效率，又有利于通過剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)凝聚其他創(chuàng)業(yè)合伙人和核心員工所擁有的關(guān)鍵人力資本，實(shí)現(xiàn)激勵相容并確保對擁有控制權(quán)的創(chuàng)始人進(jìn)行必要且適度的監(jiān)督制衡，提升公司戰(zhàn)略決策質(zhì)量。

（作者唐躍軍為復(fù)旦大學(xué)管理學(xué)院副教授）