據(jù)央視網(wǎng)，國務(wù)院總理李強12月29日主持召開國務(wù)院常務(wù)會議，討論《中華人民共和國統(tǒng)計法（修正草案）》，審議通過《中華人民共和國檔案法實施條例（草案）》和《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（修訂草案）》。

會議強調(diào)，要推動各項法律法規(guī)落細(xì)落實，認(rèn)真做好宣傳解讀工作，積極回應(yīng)群眾和企業(yè)關(guān)切，有效釋放穩(wěn)定預(yù)期、改善營商環(huán)境的積極信號。

何為經(jīng)營者集中？標(biāo)準(zhǔn)做了哪些修訂？

本次國常會通過的《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（修訂草案）》（下稱“《規(guī)定》”）是為了明確經(jīng)營者集中的申報標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》而制定的配套文件。

何為經(jīng)營者集中？《反壟斷法》第25條規(guī)定，經(jīng)營者集中是指下列三種情形：一是經(jīng)營者合并；二是經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；三是經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。

而《反壟斷法》也明確規(guī)定，具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中是壟斷行為。經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。

《規(guī)定》自2008年8月起實施，曾根據(jù)2018年9月18日《國務(wù)院關(guān)于修改部分行政法規(guī)的決定》進(jìn)行了修訂。據(jù)國家市場監(jiān)督管理總局介紹，《規(guī)定》在預(yù)防壟斷行為、保護(hù)市場公平競爭、維護(hù)消費者利益、促進(jìn)經(jīng)濟健康發(fā)展等方面發(fā)揮了重要作用。

2022年6月，第十三屆全國人大常委會第三十五次會議表決通過了《關(guān)于修改<反壟斷法>的決定》，修改后的反壟斷法從2022年8月1日起開始施行。隨后國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布了包括《規(guī)定》在內(nèi)的6份反壟斷法配套文件征求意見稿。

其中，《規(guī)定》修訂主要內(nèi)容包括：

一是提高營業(yè)額標(biāo)準(zhǔn)，對全球合計營業(yè)額、中國境內(nèi)合計營業(yè)額和單方中國境內(nèi)營業(yè)額的要求，由現(xiàn)行100億元人民幣（幣種下同）、20億元和4億元分別提高到120億元、40億元和8億元，低于此標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中原則上無需申報，提升了經(jīng)營者集中審查的科學(xué)性和精準(zhǔn)性，降低了企業(yè)制度性交易成本。

二是優(yōu)化申報標(biāo)準(zhǔn)，對于在中國境內(nèi)營業(yè)額超過1000億元的企業(yè)開展經(jīng)營者集中，符合一定條件的，納入審查范圍。

三是配套《反壟斷法》修訂，對未達(dá)申報標(biāo)準(zhǔn)但符合《反壟斷法》相關(guān)情形的集中進(jìn)行相應(yīng)規(guī)定。

為何修訂《標(biāo)準(zhǔn)》？將為市場帶來哪些紅利？

談及此次《標(biāo)準(zhǔn)》修訂的原因，北京市中聞律師事務(wù)所合伙人盧義杰律師向澎湃新聞（www.kxwhcb.com）記者表示，應(yīng)從法律與經(jīng)濟兩個層面分析原因：既為了與我國反壟斷的監(jiān)管傳統(tǒng)一以貫之，又體現(xiàn)了新的經(jīng)濟發(fā)展形勢下反壟斷的新要求。

在法律層面，2022年，在學(xué)界有“經(jīng)濟憲法”之稱的《反壟斷法》進(jìn)行了立法14年以來的首次修改，首次立法明確強化競爭政策基礎(chǔ)地位，并對完善數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管、加大壟斷行為處罰力度等方面作了一系列制度安排。根據(jù)《反壟斷法》有關(guān)條文，經(jīng)營者集中的申報標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院規(guī)定，因此，在修法的背景下，是否需要隨之修訂新的《標(biāo)準(zhǔn)》，自然成為需要研究的議題。

在經(jīng)濟層面，我國已成為世界第二大經(jīng)濟體，市場容量大，企業(yè)數(shù)量多，市場競爭中出現(xiàn)了一些新現(xiàn)象。在此背景下，如果繼續(xù)沿用以往的經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)，難以與經(jīng)濟發(fā)展形勢相適應(yīng)。如果申報標(biāo)準(zhǔn)過低，可能造成一些本沒必要納入申報范圍的正常市場交易活動受到影響，波及市場秩序；如果申報標(biāo)準(zhǔn)過高，又無法實現(xiàn)防止限制競爭、排除競爭的反壟斷功能，不利于實現(xiàn)監(jiān)管職能。因此，制定科學(xué)合理的申報標(biāo)準(zhǔn)顯得非常重要。

談及修訂對市場會帶來哪些紅利？盧義杰表示，《標(biāo)準(zhǔn)》一是更加符合市場發(fā)展的現(xiàn)實情況，回應(yīng)了經(jīng)濟發(fā)展過程中存在的新情況、新隱患；二是便于反壟斷執(zhí)法機關(guān)更準(zhǔn)確把握規(guī)則，讓市場主體更有預(yù)期，從而增強投資信心，有利于進(jìn)一步改善營商環(huán)境。

值得一提的是，新標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，交易一方經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)營業(yè)額超過1000億元的企業(yè)，當(dāng)另一方經(jīng)營者的市值或估值符合一定條件的，也納入審查范圍。這其實是敏銳地將“扼殺式并購”或“掐尖式并購”納入監(jiān)管范圍，對數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域特別是創(chuàng)新者是一大利好。過去一段時期，大型公司對初創(chuàng)企業(yè)或新興平臺進(jìn)行并購的現(xiàn)象時而引起業(yè)界關(guān)注，在數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域尤為明顯。這種并購雖然可以實現(xiàn)大型公司多元化、擴張性的商業(yè)布局，但有時也導(dǎo)致消費者某些場景下選擇平臺的權(quán)利被限制，同時使被收購企業(yè)、其他競爭者在市場上不斷處于劣勢，影響技術(shù)發(fā)展和行業(yè)生態(tài)。

盧義杰特別指出，《標(biāo)準(zhǔn)》也與2022年1月國務(wù)院《“十四五”市場監(jiān)管現(xiàn)代化規(guī)劃》是一脈相承的，有利于引導(dǎo)平臺經(jīng)濟有序競爭，加強源頭治理、過程治理，改善民生、金融、科技等領(lǐng)域的市場環(huán)境。

未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中亦可能構(gòu)成壟斷，《規(guī)定》初步補足了此處短板

《規(guī)定》修訂的一個重要內(nèi)容是細(xì)化對未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中案件啟動反壟斷審查的前提條件。

清華大學(xué)國家戰(zhàn)略研究院特約研究員劉旭向澎湃新聞記者表示，修訂前的《規(guī)定》也要求，按照規(guī)定程序收集的事實和證據(jù)表明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)查。但是，過去15年里該條款一直沒有細(xì)化，其中提及的“規(guī)定程序”長期沒有明確，導(dǎo)致該條款一直沒有被公開適用過。

劉旭舉例分析道，2015年滴滴和快的合并，2016年滴滴收購優(yōu)步中國業(yè)務(wù)，相關(guān)當(dāng)事人都主張沒有達(dá)到《規(guī)定》第三條規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)，但客觀上導(dǎo)致當(dāng)時網(wǎng)約車市場集中度顯著增高，滴滴實現(xiàn)一家獨大的市場格局。但是，因為對未達(dá)申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中審查程序或者前提條件不明確，所以反壟斷執(zhí)法機構(gòu)至今也沒有能夠公開調(diào)查結(jié)果。

劉旭表示，根據(jù)《中國反壟斷執(zhí)法年度報告（2019）》 記載，“湖南爾康制藥股份有限公司收購河南九勢制藥股份有限公司案”是目前已知的，過去15年多里，僅有的一個雖然未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)，但因為涉嫌嚴(yán)重限制競爭而被阻卻實施的經(jīng)營者集中案件。但該案的特殊性在于參與經(jīng)營者集中的兩家企業(yè)剛好同時在被反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查它們共同實施的濫用市場支配地位行為。但是，絕大多數(shù)未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中案件都不會同時涉嫌違反《反壟斷法》實施濫用市場支配地位行為，或者壟斷協(xié)議。所以，這樣的案例幾乎不可復(fù)制。

因此，一方面為了避免相對狹小的相關(guān)市場領(lǐng)域，因為沒有達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中，導(dǎo)致市場集中度過高，促成或鞏固市場支配地位，嚴(yán)重?fù)p害相關(guān)市場有效競爭；另一方面為了避免具有顛覆性技術(shù)創(chuàng)新能力、或者商業(yè)模式創(chuàng)新能力的初創(chuàng)企業(yè)被既有企業(yè)通過未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中納入囊中，嚴(yán)重妨礙有效競爭或者潛在競爭動搖其市場支配地位，就很有必要通過及時細(xì)化未達(dá)申報標(biāo)準(zhǔn)但也需要啟動反壟斷審查的機制。

劉旭分析稱，這次修訂《規(guī)定》就是為了初步補足這個短板。未來，也不排除市監(jiān)總局進(jìn)一步制定細(xì)則，細(xì)化相關(guān)審查程序，或者國務(wù)院反壟斷委員會制定相關(guān)反壟斷執(zhí)法指南、合規(guī)指南，便于執(zhí)法者和經(jīng)營者評估哪些行業(yè)的哪些類型并購，可能會在未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的情況，依舊有可能被禁止或者附加限制性條件批準(zhǔn)。

劉旭預(yù)計，根據(jù)新修訂的《規(guī)定》，在數(shù)據(jù)經(jīng)濟、人工智能、智慧城市、智慧農(nóng)業(yè)、環(huán)保、新能源技術(shù)、新材料、生物制藥、遠(yuǎn)程醫(yī)療、腦科學(xué)、動植物育種等新興行業(yè)很有可能會出現(xiàn)不少未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)，但需要考察對市場競爭影響的經(jīng)營者集中案件，防范扼殺式并購削弱初創(chuàng)企業(yè)創(chuàng)新動力和成長性。

“這樣可以避免因為一些私募基金追求短期投資收益，而過早地把具有潛力的初創(chuàng)企業(yè)的單一控制權(quán)或共同控制權(quán)，出售給可能扼殺創(chuàng)新或者限制競爭的大型企業(yè)，不利于維護(hù)我國的市場競爭環(huán)境、創(chuàng)新環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展，不利于相關(guān)產(chǎn)業(yè)鏈的完整性和國際競爭力。”劉旭稱。