【原創(chuàng)】文/汐溟 李祎璠

在《“一口氣帶你看完xx電影”被指控侵權，平臺該負責嗎？》一文中，筆者談到，網(wǎng)絡服務提供商沒有監(jiān)控網(wǎng)絡活動的義務，不能僅因為存儲空間內(nèi)存在侵權行為就推定網(wǎng)絡服務提供商也具有過侵權行為或侵權的主觀過錯。實踐中的網(wǎng)絡服務提供商，特別是僅僅提供網(wǎng)絡信息儲存空間的網(wǎng)站往往主張“被訴侵權作品是網(wǎng)絡用戶上傳發(fā)布，其僅提供信息存儲空間的網(wǎng)絡服務”，也即，表示對于侵權信息“自己完全不知情”，企圖以“不知者無罪”來為自己開脫。那么，對于網(wǎng)絡服務提供者此類特殊群體，“不知者無罪”真的還奏效嗎？ 

根據(jù)我國《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例(2013年修訂) 》（下稱《條例》）第二十二條第一款第三項規(guī)定，不知道也沒有合理的理由應當知道服務對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權的，網(wǎng)絡服務提供者有可能不承擔賠償責任。然而，對于“不知道”和“沒有合理的理由應當知道”并未提出準確的界定標準。從邏輯推斷來看，二者的反面解釋應為“明知”、“有理由知道”和“應當知道”。

首先來談談“有理由知道”和“應當知道”。僅根據(jù)字面意思，“有理由知道”和“應當知道”似乎并無太大差異，那么二者的含義是否相同呢？答案是肯定的。理由有二，其一，《最高人民法院關于審理侵害信息網(wǎng)絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（下稱《規(guī)定》）第八條規(guī)定，網(wǎng)絡服務提供者的過錯包括對于網(wǎng)絡用戶侵害信息網(wǎng)絡傳播權行為的明知或者應知。第九條規(guī)定了六項認定網(wǎng)絡服務提供者構成“應知”的考量因素。而對于“有理由知道”并未規(guī)定，也未進一步解釋，由此可以推斷出二者的意思相同或相近。“網(wǎng)絡服務方式的多樣對促進網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)發(fā)展大有裨益，并不必然侵害著作權人的權利，只要主觀上沒有過錯，客觀上沒有直接行使權利人權利的行為，并遵守了一些合理規(guī)定，則應當免于承擔法律責任。”（張建華主編：《<信息網(wǎng)絡傳播權保護條例>釋義》，中國法制出版社2006年版，第77頁。）

其二，國務院法制辦在解釋《條例》時指出，這樣規(guī)定的目的在于要求網(wǎng)絡服務提供者提供服務是要出于善意，主觀上沒有過錯。因此，在“應知”和“有理由知道”未作區(qū)分的情形下，至少要求網(wǎng)絡服務提供者要盡到善良的注意義務。

其次，要證明網(wǎng)絡服務提供者主觀上并不存在過錯絕非易事。《規(guī)定》的第九條規(guī)定了構成“應知”的考量因素，法院是如何認定網(wǎng)絡服務提供者構成“應知”的呢？下面將對主要條款進行舉例分析：1.對于應當具備管理信息能力的網(wǎng)絡服務提供者來說，應考量提供服務的性質(zhì)、方式及其引發(fā)侵權的可能性大小。對于視頻網(wǎng)站來說，北京互聯(lián)網(wǎng)法院認為，“某公司經(jīng)營的涉案網(wǎng)站作為國內(nèi)較為知名的視頻網(wǎng)站，對網(wǎng)站內(nèi)容可能涉及侵權應有基本的認知。”① 2.傳播的作品、表演、錄音錄像制品的類型、知名度及侵權信息的明顯程度不同，注意義務有所不同。北京互聯(lián)網(wǎng)法院對此認為，“對其中播放的電影、電視劇、動漫等存在侵權可能性較大的作品類型，應予以高度的注意。”② 對于知名影視作品，可結合影視劇的首播時間、上映時間、是否處于涉案作品熱播期、商業(yè)價值等判定。如法院認為“涉案作品于x年x月x日開始在中央電視臺一套新聞綜合頻道黃金檔播出，且播映期間各大網(wǎng)站均進行了宣傳報道，系知名影視作品。” ③3. 網(wǎng)絡服務提供者主動對作品、表演、錄音錄像制品進行了選擇、編輯、修改、推薦等，可認為其對于網(wǎng)絡用戶的侵權信息“應當知道”。實際上，網(wǎng)站除了對用戶上傳作品進行一般審查外，通常不對作品進行選擇、編輯、修改和推薦。4. 網(wǎng)絡服務提供者積極采取了預防侵權的合理措施，可減少過錯程度，但采取的預防侵權的合理措施應與侵權風險相匹配。如北京互聯(lián)網(wǎng)法院認為，“被告網(wǎng)站除在其用戶協(xié)議和申訴指引中設置相關提示外，未舉證證明其為預防侵權采取了其他合理措施，與其經(jīng)營模式所容易引發(fā)的侵權風險不相匹配。”④

總之，網(wǎng)絡服務提供平臺應該意識到，互聯(lián)網(wǎng)并非法外之地。法院在認定平臺不具有主觀過錯時慎之又慎，在平臺已構成侵權之時，并不能僅僅主張以“不知者無罪”來免除侵權責任。網(wǎng)絡服務提供平臺應本著誠實、善良的原則，盡到管理人的注意義務，否則將承擔過于沉重的侵權責任，從而影響網(wǎng)絡信息產(chǎn)業(yè)的正常經(jīng)營。

①參見北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2020）京73民終2837號判決書。

②同上注。

③參見北京知識產(chǎn)權法院(2019)京73民終2785號判決書。

④參見北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2020）京0491民初3644號判決書。