【原創】文/汐溟

在《如何以合伙合同為切入點在影片上映后挽回投資損失？》一文中，筆者提出在影片上映后，以合伙合同為依據，可以主張清算并要求退還部分投資款。事實上，合伙人可以隨時解除不定期合伙合同，即便影片未上映，影片投資人具備合伙人身份也可以解除合同。但前提是影片投資合同或者電影收益權轉讓合同可以被認定為合伙合同性質。合伙合同是《民法典》新創設的合同類型，對合伙合同如何認定和理解，尤其是如何從合伙合同角度來處理電影投資類合同糾紛，目前尚無案例，僅處于學習和探索階段。本文嘗試分析合伙合同的基本性質和特征，以便影視投資者及相關從業者加深對合伙合同的認識。

合同性質由合同內容決定，內容不同，性質便不同，不可一概而論。影視投資類合同包含諸多類型及范疇，性質各異。有包含版權共有在內的合作創作合同，也有投資份額轉讓合同。有些具有典型的合伙合同性質，對其糾紛的處理，當然可以適用《民法典》對合伙合同的規定，影片的聯合出品合同便具有合伙合同的基本性質。有些則沒有那么典型，具備合伙合同的特性并不明顯，雖不能直接適用《民法典》對合伙合同的規定，但可以參照適用?？傊?，兩人以上投資電影，多少都會有合伙合同的某些痕跡，對投資方而言，合伙合同的認定有重要意義。

合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業目的，訂立的共享利益、共擔風險的協議（《民法典》第九百六十七條）。合伙具有組織性和契約性的雙重特征。合伙以組織體為存在常態，但契約型合伙在社會經濟中也普遍存在。并非只有組織形態的、持續經營的關系才是合伙，這并非合伙的本質特征，契約型的關系，并不包含組織形態，也非以追求持續經營為目標同樣屬于合伙。合伙的本質屬性是為共同事業的目的 ，利益共享，風險共擔。組織型合伙的典型形態是合伙企業，契約型合伙容易被忽視，應根據合同內容具體判定?！皩崿F共同的事業目的，是合伙最顯明的特征，共同的事業是各合伙人追求的目標?！餐氖聵I既可以是營利性、長期性的活動，如成立合伙企業進行商業經營；也可以是非營利性、短期、臨時的活動，單純為共同的興趣、愛好、理想，從事學術、藝術、文化交流活動等（最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組主編：《民法典合同編理解與適用》，人民法院出版社，2735頁）。”

“共同的事業”較為抽象，但確是合伙合同的基石，應該全面、深入理解。臺灣的林誠二教授認為，“所謂共同事業，系指該事業為全體合伙人共同利益而言，故其成敗，對于任何一合伙人均有利害關系。故共同事業之經營，則為合伙人之共同目的，必須具備此一要件，始得成立合伙，否則即非屬合伙契約，僅能稱之為出資契約，屬無名契約性質（林誠二著：《民法債編各論（下）》，中國人民大學出版社，4頁）”。共同的事業實為合伙合同的核心要素。同為出資行為，無共同事業則是投資合同，有共同事業則是合伙合同。以合資買房為例，如二人共同出資購置房產，如房產系用于酒店經營，則為合伙合同，若僅為自住，則并非合伙合同，僅為普通的共同投資關系。

合伙合同應當包含出資條款，為共同的事業應該共同出資，出資是合伙人的基本義務，也是合伙合同的必要條款。若缺少出資條款，合伙合同應不成立。如果約定以勞動或技術入伙，并不投入資金，是否仍為合伙合同？盡管合伙合同的法律定義中未將出資作為必備條件，但本文持嚴格立場，貨幣出資是核心內容，缺之不可。

利潤分配，虧損的承擔是僅次于出資約定的重要條款，其對應的是合伙合同中共享利益、共擔風險的部分。盈虧共擔是合伙合同的基本特征，這應該是區別于借款合同的最明顯標志。既然事業是所有合伙人共同的，如果成功則應該是所有人的成功，失敗也是所有人的失敗。對最終結果的承擔，所有合伙人具有一體性。

盡管合伙合同還有其它的規則，但上述內容無疑是最重要的，屬于合伙合同的核心元素，對認定合伙合同的性質具有最重要的價值。