【原創(chuàng)】文|汐溟 侯建勛

序言：若雙方在磋商訂立合同的過(guò)程當(dāng)中，即按照合同約定內(nèi)容履行，但合同并未實(shí)際簽訂，此時(shí)雙方之間是否存在合同關(guān)系？合同權(quán)利義務(wù)應(yīng)如何界定？

通常而言，在著作權(quán)許可使用的授權(quán)關(guān)系當(dāng)中，授權(quán)方和被授權(quán)方應(yīng)當(dāng)簽訂書(shū)面的授權(quán)協(xié)議。如此而后，授權(quán)協(xié)議當(dāng)中的條款對(duì)于合同各方能產(chǎn)生約束力，各方均應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定履行各自權(quán)利義務(wù)。

那么，若雙方在磋商擬定合同的過(guò)程中，并未實(shí)際簽署合同，但仍然進(jìn)行了合作，此時(shí)的合作關(guān)系應(yīng)當(dāng)如何確定？

案例

2016年5月份開(kāi)始，A公司、B公司開(kāi)始協(xié)商B公司向A公司購(gòu)買(mǎi)電視劇的相關(guān)事宜，并對(duì)A公司未上線獨(dú)播劇的價(jià)格進(jìn)行了協(xié)商，約定每集100000元。2016年6月20日，A公司根據(jù)B公司的請(qǐng)求向B公司交付了電視連續(xù)劇《解X》的介質(zhì)。2016年6月22日，B公司通過(guò)公司郵箱向A公司的公司郵箱發(fā)送了B公司草擬的采購(gòu)8部影視劇合同。2016年7月19日A公司發(fā)給B公司以及2016年7月21日B公司發(fā)送給A公司的《影視節(jié)目版權(quán)授權(quán)協(xié)議》（涉及8部劇集）修改文本，電視連續(xù)劇《解X》的價(jià)格欄中由4500000元修改為4100000元。B公司最終并未在2016年7月28日的A公司自行修改的《影視節(jié)目版權(quán)授權(quán)協(xié)議》（涉及購(gòu)買(mǎi)《解X》劇集）上簽字。

首先，根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱著作權(quán)法實(shí)施條例）第二十三條規(guī)定：“使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式，但是報(bào)社、期刊社刊登作品除外。”因此，B公司與A公司之間就《解X》非獨(dú)家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用雖然沒(méi)有簽署書(shū)面許可使用合同，并不能因此否定雙方存在《解X》非獨(dú)家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用合同關(guān)系。

其次，根據(jù)《民法典》第四百九十條 在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立。因此，雖然A公司與B公司均未在協(xié)議中簽字蓋章，但并不代表雙方之間的合同關(guān)系不成立，應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)法第二十四條規(guī)定的著作權(quán)許可使用合同的主要內(nèi)容，結(jié)合B公司與A公司之間協(xié)議中沒(méi)有爭(zhēng)議與變化的條款中與《解X》有關(guān)的條款相結(jié)合，來(lái)確定A公司是否履行了合同主要義務(wù)，B公司是否接受。

該案當(dāng)中，2016年5月份開(kāi)始，B公司向A公司明確表示購(gòu)買(mǎi)電視劇，并向A公司詢問(wèn)具體價(jià)格。A公司向B公司明確表示未上線電視劇每集不低于100000元。B公司雖然曾經(jīng)提出希望降低價(jià)格，但在A公司仍然堅(jiān)持原標(biāo)準(zhǔn)的情況下，B公司請(qǐng)求A公司交付電視連續(xù)劇《解X》的介質(zhì)，說(shuō)明B公司已經(jīng)接受了A公司提出的價(jià)格。以上事實(shí)說(shuō)明A公司、B公司之間雖然沒(méi)有合法有效的書(shū)面合同，但根據(jù)A公司、B公司的實(shí)際行為，可以認(rèn)定雙方就電視連續(xù)劇《解X》的授權(quán)使用、價(jià)款達(dá)成了一致，成立了授權(quán)使用合同關(guān)系。

A公司向B公司履行了交付介質(zhì)的義務(wù)，B公司也已接受并通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供了在線播放服務(wù)。因此，B公司應(yīng)當(dāng)向A公司支付授權(quán)使用費(fèi)。授權(quán)使用費(fèi)的具體金額，應(yīng)當(dāng)以雙方協(xié)商確定的價(jià)格為準(zhǔn)，依據(jù)雙方的交流記錄以及合同約定的金額，最終確定授權(quán)使用費(fèi)的具體金額以每集10000元為準(zhǔn)。

需要指出的是，雖然合同主要權(quán)利義務(wù)參照適用雙方協(xié)商過(guò)程和草擬的合同文本確定，但最終雙方并未簽訂書(shū)面的合同，因此草擬的合同當(dāng)中有關(guān)因產(chǎn)生爭(zhēng)議的維權(quán)費(fèi)用負(fù)擔(dān)的內(nèi)容對(duì)雙方并無(wú)約束力，亦即草擬的合同文本中有關(guān)延期付款滯納金、公證費(fèi)、律師費(fèi)等費(fèi)用在雙方產(chǎn)生糾紛時(shí)均無(wú)法主張。

本文改編自天津市高級(jí)人民法院民事判決書(shū)（2017）津民終609號(hào)。