12月24日，十二屆全國人大常委會第三十一次會議聽取審議了全國人大常委會法工委關(guān)于十二屆全國人大暨2017年備案審查工作情況的報告（以下簡稱報告）。

報告公布多起典型案例，其中之一便是自全面放開二孩政策以后，備受關(guān)注的地方“超生即辭退”規(guī)定。今年5月，上海財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授王全興等4位學(xué)者聯(lián)名向全國人大常委會法工委提出審查建議，認(rèn)為“廣東、云南、江西、海南、福建、遼寧、貴州等省份的地方立法中有關(guān)‘超生即辭退’的規(guī)定違反了法律規(guī)定。為糾正和防止地方立法隨意突破法律規(guī)定，建議對地方立法中增設(shè)用人單位單方解除勞動合同法定情形的規(guī)定予以審查”。

后來，全國人大常委會法工委針對涉及人口與計劃生育地方性法規(guī)中關(guān)于“超生即辭退”的審查建議，致函有關(guān)地方人大常委會建議修改。目前福建已經(jīng)修改完畢，貴州和江西反饋會將地方性法規(guī)的修改納入明年立法計劃。這使地方人口與計劃生育條例迎來重大變革，在一些地方實施了幾十年的職工“超生即辭退”規(guī)定將退出歷史舞臺。

日前，成都商報專訪“超生即辭退”審查建議撰稿人王全興教授。在他看來，審查建議目前取得的進(jìn)展，既體現(xiàn)了人大對公民建議的重視，也反映了國家正在用法律思維落實計劃生育政策。

福建已修改超生處分條款

成都商報：報告中提到，目前已有1個地方對相關(guān)地方性法規(guī)作出修改。據(jù)查，今年11月24日，福建省人大常委會發(fā)布了《關(guān)于修改<福建省人口與計劃生育條例>的決定》，其中對超生處分的條款修改為“違反本條例規(guī)定生育或者有其他違反計劃生育行為，屬國家工作人員的，由所在單位或者上級部門按有關(guān)規(guī)定給予處分；屬其他人員的，由其所在單位或者組織給予紀(jì)律處分。”那么，如果福建此后有職工因超生與企業(yè)產(chǎn)生勞動糾紛，可否據(jù)此維權(quán)？

王全興：根據(jù)上位法《勞動合同法》第39條，用人單位可以單方面解除勞動合同的情形，僅限于以下六種：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

因此，職工超生不屬于以上情形。《人口與計劃生育法》第42條規(guī)定，除國家工作人員之外的超生人員應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予紀(jì)律處分。這個紀(jì)律處分是指除辭退之外的其他處分，比如警告、記過、撤職等很多方式。如果企業(yè)以超生為由辭退職工，就是違反了《勞動合同法》，那么職工有權(quán)要求用人單位改正或?qū)で蠓删葷?/p>

此前被辭退的人能否“翻案”？

成都商報：在已修改法規(guī)的省份，此前被辭退的人能否有機會“翻案”，進(jìn)而恢復(fù)職位？

王全興：從法律角度看，我覺得不太可行。此前被辭退的職工是依據(jù)當(dāng)時的法律處理的，基于這一點，法工委給地方的建議函上才沒有寫“違法”，而是要求對與計劃生育政策“改革方向和政策精神不相符的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行調(diào)整”，所以不能僅因為這一點而“翻案”。現(xiàn)在來看，如果認(rèn)為當(dāng)時的處理太重，可申請以其他方式予以補救，但不能將其定性“錯案”。畢竟目前的計劃生育政策與當(dāng)時不同，正在變化之中。

成都商報：會不會出現(xiàn)有的地方立法“遲遲不改”的情形？

王全興：我想不會存在“遲遲不改”的情況。這是法治國家的要求，全國人大是最高權(quán)力機關(guān)，地方立法機關(guān)勢必會重視其建議，只是怎么改、什么時候改，各地方的人大常委會都會有自己的安排。這也是人大實行備案審查制度的意義所在。

“以法律思維落實計劃生育政策”

成都商報：你從什么時候開始關(guān)注這個問題？

王全興：這個問題勞動法學(xué)界早就關(guān)注到了，不是我一個人在關(guān)注。首先，我們在理論上有爭論，企業(yè)對違反勞動紀(jì)律的人員給予紀(jì)律處分，這沒有問題。但勞動紀(jì)律指的是勞動過程中的義務(wù)，如果勞動者違反的不是勞動紀(jì)律，而是其他義務(wù)，比如社會道德、計劃生育、晚婚晚育等，對工作卻很認(rèn)真。那么針對這些情況，企業(yè)是否有權(quán)力進(jìn)行紀(jì)律處分？學(xué)界一直存在爭論，是老問題。

另外，關(guān)于超生給予紀(jì)律處分引發(fā)的糾紛很多，而不同法院廣泛存在“同案不同判”的現(xiàn)象。因此，“超生即辭退”的問題屬于理論上學(xué)界存有爭論，司法實踐中處理標(biāo)準(zhǔn)又有分歧。我們認(rèn)為值得向法工委反映這個問題，最后經(jīng)過兩個月的醞釀、討論，幾易其稿而成。

成都商報：你們提交的“超生即辭退”審查建議中，針對的對象主要是哪些？

王全興：我們主要針對企業(yè)職工，因為有的省份《人口與計劃生育條例》中規(guī)定的對象是“企業(yè)”。所以我們的審查建議針對的也是企業(yè)，對應(yīng)《勞動合同法》中的說法就是“用人單位”。

成都商報：你們提出審查建議4個月后，全國人大常委會便對相關(guān)地方人大常委會下發(fā)了建議函，10月25日，法工委邀你們進(jìn)京當(dāng)面反饋，還將“超生即辭退”規(guī)定列為典型案例，這有何突出意義？

王全興：計劃生育是我國基本國策，這說明國家對這個審查建議很重視，意義不同于一般。全國人大常委會法工委法規(guī)備案審查室梁鷹主任專門談到，計劃生育是基本國策，應(yīng)當(dāng)以法律思維、法律手段來落實計劃生育政策，這也是計劃生育政策的轉(zhuǎn)型之一。

我們當(dāng)時建議對地方立法進(jìn)行“合法性審查”，認(rèn)為這7個省份的地方立法違反了上位法。當(dāng)時全國人大常委會法工委行政法室、社會法室認(rèn)可我們的觀點。但跟部分省份交流時，有的地方談到，如果是“合法性審查”將帶來不良后果，可能帶來案件翻案、重審等，影響較大。于是，全國人大常委會發(fā)建議函說的是“適當(dāng)性審查”，認(rèn)為其立法不適當(dāng)，建議“適當(dāng)性調(diào)整”。此外，建議函中還提到，地方人大暫時難以調(diào)整的，可以考慮先減緩執(zhí)行力度，以后適時作出修改。這也是立法體現(xiàn)適當(dāng)性的必然要求。

對于“搶生”“可適當(dāng)放寬處理”

成都商報：此前曾出現(xiàn)有人因“搶生”被開除公職的現(xiàn)象，在人口政策發(fā)生變化的背景下，可以放寬相應(yīng)處分嗎？

王全興：“搶生”是指符合新人口政策的孩子在新政策正式落地之前出生的情形。如果在地方立法修改之前，那確實屬于違反當(dāng)時的規(guī)定。但處理上，我認(rèn)為可以適當(dāng)放寬。在法律過渡期間，孩子提前10天半個月出生，屬于自然現(xiàn)象，法律的執(zhí)行不必那么機械。