“超生，就辭退、開除”，部分省份人口與計劃生育條例中的這一規(guī)定，經(jīng)四位勞動法專家向全國人大常委會提出審查建議后，面臨修改。

全國人大常委會經(jīng)審查認為，這類規(guī)定與變化了的情況不再適應(yīng)，需要進行調(diào)整。近日，他們已向廣東、云南、江西、海南、福建5個地方發(fā)函，建議這些省份根據(jù)實際情況對相關(guān)規(guī)定適時作出修改。

10月25日上午，在全國人大機關(guān)辦公樓一會議室，全國人大常委會法工委法規(guī)備案審查室向四位審查建議人當(dāng)面反饋了審查意見，澎湃新聞（www.kxwhcb.com）從現(xiàn)場獲悉上述消息。

四位勞動法專家認為職工超生就辭退違反勞動法

當(dāng)日8時50分許，上海財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授王全興一下火車，就拉著行李箱來到了全國人大機關(guān)辦公樓，他是提出備案審查建議的四位專家之一。

“對超生的人員，能否處以辭退、解除合同，學(xué)界爭論較多。我們認為超生違反了公民對國家的義務(wù)，應(yīng)繳納社會撫養(yǎng)費，但不違反作為勞動者對用人單位的勞動義務(wù)。”王全興在接受澎湃新聞采訪時如是說。

在一次論壇上，王全興和人力資源和社會保障部勞動科學(xué)研究所研究員王文珍、北京大學(xué)法學(xué)院教授葉靜漪、浙江財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授錢葉芳都關(guān)注到這一問題。

如，海南省于2016年3月修正的人口與計劃生育條例即規(guī)定，機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織工作人員違反本條例規(guī)定生育子女的，屬超生的，給予開除處分或者予以辭退。

事后，他們就這一問題搜集了各省計生條例，綜合各專家意見，在修改幾稿基礎(chǔ)上，歷時兩個月形成審查建議稿，于今年5月郵寄給全國人大常委會法工委。

在建議稿中，四位專家首先提出，《勞動合同法》第39條列舉了6種用人單位可以即時單方解除勞動合同的情形，如在試用期間被證明不符合錄用條件的、嚴重違反用人單位規(guī)章制度的、被依法追究刑責(zé)的等，屬于封閉列舉式規(guī)定，而違反計生法的情形未被列入其中，地方計生條例不得增設(shè)規(guī)定，不得與其相抵觸。

在建議稿中，四位專家還提出，計劃生育關(guān)系是公民與國家之間的法律關(guān)系，屬于行政法調(diào)整范疇；勞動關(guān)系是勞動者與用人單位之間的法律關(guān)系，屬社會法范疇，旨在保護勞動者合法權(quán)益。公民違反計劃生育規(guī)定，是違反其對國家公民的義務(wù)，而不是違反其對用人單位的勞動義務(wù)，以干預(yù)勞動關(guān)系的方式落實計劃生育政策，混淆兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系，是法律手段運用的錯位。

此外，四位專家還提出，超生就辭退的規(guī)定與新形勢下國家計生政策轉(zhuǎn)型的取向不符，也違背了勞動法、勞動合同法等確定的女職工特殊勞動保護精神。

有的省份對此存在不同意見

根據(jù)審查程序，在收到備案審查建議后，全國人大常委會法工委函告了建議稿中提到的7省人大常委會，要求其說明情況。

在情況說明中，遼寧和貴州兩地均表示將適時啟動對計生條例的修改程序。其余5省則提出與審查建議不同的意見：

有的省提出，該省當(dāng)前人口出生率仍高于全國平均水平，人口控制形勢依然嚴峻，該規(guī)定對計生工作仍然具有一定的現(xiàn)實意義；

有的省提出，本省計生條例規(guī)定開除或解聘的是國家機關(guān)和事業(yè)單位等體制內(nèi)職工，是對體制內(nèi)超生人員的從嚴管理，不包括私營企業(yè)、個體工商戶等普通勞動者，這與勞動合同法的基本精神和原則并不抵觸；條例出臺多年，超生“雙開”處理形成了一定社會共識，建議對此問題的研究處理，本著尊重歷史的原則作慎重考慮。

收到審查建議后，全國人大常委會法工委還書面征求了國家衛(wèi)計委、人社部、國務(wù)院法制辦、中華全國總工會、全國婦聯(lián)和全國人大有關(guān)專門委員會的意見。不過，相關(guān)部門和單位反饋的意見也出現(xiàn)分歧。

有的部門提出，勞動合同法第三十九條明確了用人單位單方解除勞動合同的情形,且未賦予地方立法機關(guān)增設(shè)用人單位單方解除勞動合同情形的權(quán)力。廣東、云南、海南等地計生條例的有關(guān)規(guī)定,與勞動合同法的規(guī)定不一致,應(yīng)當(dāng)進行修改。

還有部門提出，違反計生政策受開除或解聘的主要是體制內(nèi)人員，這些規(guī)定是否取消取決于國家今后是否繼續(xù)嚴格執(zhí)行計劃生育政策的態(tài)度和決心，以及是否保持政策的連續(xù)性、一致性。

有的部門提出不同意見認為，這些地方計生條例是貫徹執(zhí)行人口與計劃生育法規(guī)定，符合立法法有關(guān)地方立法權(quán)限的規(guī)定；不能以勞動法、勞動合同法第三十九條作為評判地方計生條例相關(guān)條款合法性的法律依據(jù),應(yīng)當(dāng)適用特別法優(yōu)于一般法、后法優(yōu)于前法的效力原則。

上述部門還提出，人口與計劃生育法第四十二條中的“紀(jì)律處分”是一個寬泛概念,包括解除勞動合同,地方計生條例規(guī)定未超出該幅度和范圍，也并未縮減用人單位的用人自主權(quán)。而且根據(jù)人口與計劃生育法第七條和第十二條的規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助開展人口與計劃生育工作。

法工委：超生就辭退規(guī)定與計生政策不符

在充分聽取各方意見基礎(chǔ)上，全國人大常委會法工委經(jīng)研究于9月作出審查意見。

法工委認為，廣東、云南等地計生條例的有關(guān)規(guī)定是否存在與法律相抵觸或不適當(dāng)?shù)膯栴}，既要考慮其與勞動合同法、人口與計劃生育法有關(guān)規(guī)定之間的關(guān)系，還要考慮其在現(xiàn)實情況下是否需要根據(jù)情況變化進行調(diào)整的問題。

從與勞動合同法關(guān)系來看，廣東、云南等地的規(guī)定用人單位可以與違反計劃生育規(guī)定的職工解除勞動合同，這是在勞動合同法之外增加了用人單位單方解除職工勞動合同的情形。

從和人口與計劃生育法的關(guān)系看，計生法第四十二條規(guī)定，除國家人員之外的人員，其超生的要給予紀(jì)律處分，而該紀(jì)律處分適用主體和處分手段的具體內(nèi)容在法律上并沒有明確限定，其法律上的原意需要結(jié)合現(xiàn)實情況作慎重研究后進行解釋。

在與計劃生育政策調(diào)整相銜接方面，法工委認為，從歷史的角度看，地方立法的施行對落實計劃生育政策發(fā)揮了重要保障作用。進入21世紀(jì)后，我國人口形勢出現(xiàn)重要轉(zhuǎn)折性變化，黨中央根據(jù)我國人口發(fā)展趨勢從國家戰(zhàn)略層面對調(diào)整計劃生育政策作出重大決策部署，在此大背景下，地方立法應(yīng)當(dāng)積極主動適應(yīng)計劃生育改革發(fā)展政策精神，用法治思維探索新形勢下落實計劃生育基本國策的體制機制和方式方法，按照改革完善計劃生育服務(wù)管理的要求，對地方人口與計劃生育法規(guī)中與政策精神或者方向不相符的有關(guān)規(guī)定及時進行調(diào)整。

最終，法工委作出審查意見認為，廣東、云南等地人口與計劃生育條例中有關(guān)企業(yè)對其超生職工給予開除或者解除聘用合同的規(guī)定，已與變化了的情況不再適應(yīng)，需要進行調(diào)整。

9月26日，全國人大常委會向廣東、云南等5省發(fā)出建議函，請他們根據(jù)本省實際情況對相關(guān)條例適時作出修改。

后續(xù)情況將如何處理？法規(guī)備案審查室有關(guān)負責(zé)人介紹，根據(jù)備案審查工作有關(guān)規(guī)定，發(fā)出建議函后，法工委會持續(xù)跟蹤，及時與地方進行溝通，了解地方的工作安排，督促地方盡快完成修改或完善的工作。

系對法規(guī)的適當(dāng)性問題進行審查

憲法、立法法、監(jiān)督法規(guī)定，全國人大常委會既可對行政法規(guī)、地方性法規(guī)、司法解釋等規(guī)范性文件作合法性審查，也可作適當(dāng)性審查。從法工委最終的審查結(jié)論來看，他們對這起案例進行的是適當(dāng)性問題審查。

法規(guī)備案審查室有關(guān)負責(zé)人介紹，所謂適當(dāng)性審查，即被審查對象可能不違反憲法法律，對其審查，不一定作出與法律相抵觸的判斷，但它與中央的政策精神和決策部署不相符，或與改革方向明顯不一致，或現(xiàn)在的情況和立法之初相比發(fā)生重大變化，繼續(xù)執(zhí)行可能會侵害一部分人的利益，即可作出不適當(dāng)?shù)呐袛唷?/p>

“得到這么好的一個結(jié)果，作為該領(lǐng)域的研究學(xué)者，我挺受鼓舞。”在聽完反饋后，葉靜漪教授說，將審查建議郵寄給全國人大常委會法工委，是專家學(xué)者通過適當(dāng)方式，表達專業(yè)意見的一個很好通道。在這個通道上，專家的意見是嚴肅的，不僅受到了重視，而且還被適時推進并有反饋。她認為，應(yīng)鼓勵更多專家學(xué)者參與，推動法律法規(guī)的完善。

“我們國家的計劃生育立法跟其他立法不同的是，它是先有國家政策，然后開始地方立法，進而才有國家立法，這是一個自下而上的過程。因此對其調(diào)整，應(yīng)從地方開始著手。”法規(guī)備案審查室有關(guān)負責(zé)人認為，這四位專家做了一件非常有意義的事情，無論對于適應(yīng)新時代從法律制度層面落實并推動計劃生育政策的重大調(diào)整，還是對于推動法治持續(xù)不斷取得進步，都將產(chǎn)生積極的影響。