一直以來，關(guān)于醉酒危險(xiǎn)駕駛是否應(yīng)該除罪化都有爭(zhēng)論，贊同派和反對(duì)派莫衷一是，各不相讓。

然而，法律問題往往不能非此即彼，非黑即白，有很多復(fù)雜的情況需要考量。一元化的思維經(jīng)常會(huì)因?yàn)橛^點(diǎn)問題指責(zé)對(duì)方的動(dòng)機(jī)和智商。多元主義則大都認(rèn)可對(duì)立觀點(diǎn)具有相對(duì)的合理性。人類事務(wù)太復(fù)雜，很多時(shí)候不能簡(jiǎn)單的選邊站。所以必須承認(rèn)在法律問題上，多元主義具有相對(duì)的合理性。

除罪化一個(gè)重要的理由是，犯罪標(biāo)簽的連帶后果太重，不僅會(huì)讓犯罪人付出慘痛的代價(jià)，還會(huì)連累家人。對(duì)此，贊同入刑的也并不反對(duì)。換言之，刑罰連帶后果過重基本已經(jīng)成為學(xué)界共識(shí)。

我時(shí)常會(huì)接到一些法律案件的咨詢，當(dāng)事人最大的擔(dān)心往往不是自己坐牢，而是連累家人。多年前，我在某地上課。前排有一個(gè)學(xué)生，我覺得很眼熟。后來才發(fā)現(xiàn)，他追了我多個(gè)地方，想尋求法律上的幫助。當(dāng)時(shí)，他涉及一樁經(jīng)濟(jì)罪案，正處于取保候?qū)徠陂g，每日惴惴不安，害怕被起訴定罪。我聽了他對(duì)案情介紹，覺得構(gòu)成犯罪非常牽強(qiáng)，但如果機(jī)械適用法律，似乎也有構(gòu)罪可能。他非常害怕貼上犯罪的標(biāo)簽，理由是孩子當(dāng)年高考，想報(bào)考警校，他怕影響孩子的前途。他不停地問我：如果他被判有罪，會(huì)牽連孩子嗎？

我沒有正面回答這個(gè)問題。我知道，當(dāng)他問我這個(gè)問題的時(shí)候，他其實(shí)已經(jīng)知道答案。按照該省當(dāng)年公安機(jī)關(guān)錄用人民警察考察和政審工作實(shí)施細(xì)則的規(guī)定：考察和政審中查實(shí)有下列情形之一者，不宜錄用為人民警察，配偶、直系親屬和近親屬中有犯罪嫌疑正被政法機(jī)關(guān)偵查、控制的。

這個(gè)案件的結(jié)果還比較理想。檢察機(jī)關(guān)嚴(yán)格把關(guān)，對(duì)他做出了酌定不起訴決定。當(dāng)他在電話中激動(dòng)地告訴我這一結(jié)果，我也非常高興，但也有一些隱憂。

雖然檢察機(jī)關(guān)做出了不起訴決定。但是，如果他去派出所開具無犯罪記錄證明，還是可能會(huì)遇到障礙。按照當(dāng)年該省的規(guī)定，對(duì)于酌定不起訴的當(dāng)事人，公安機(jī)關(guān)是不予出具無犯罪記錄證明的。

法律在進(jìn)步，雖然每個(gè)語詞的變化，背后都有無數(shù)沉甸甸的故事。2021年12月3日公安部發(fā)布了《公安機(jī)關(guān)辦理犯罪記錄查詢工作規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《犯罪記錄查詢工作規(guī)定》），各省不再各自為政，自行規(guī)定犯罪記錄查詢的規(guī)定。

這個(gè)工作規(guī)定明確了犯罪記錄的定義——犯罪記錄，是指我國國家專門機(jī)關(guān)對(duì)犯罪人員的客觀記載。除人民法院生效裁判文書確認(rèn)有罪外，其他情況均應(yīng)當(dāng)視為無罪。

這就意味著，檢察機(jī)關(guān)的不起訴決定，無論是相對(duì)不起訴還是絕對(duì)不起訴，既然沒有法院裁判文書確認(rèn)有罪，那就都算無罪，公安機(jī)關(guān)都應(yīng)該出具《無犯罪記錄證明》。

同時(shí)，違法行為也不能記錄在無犯罪記錄證明中。以往有些省份出具的是無違法犯罪記錄證明，對(duì)于有過違法行為的，比如說賭博、嫖娼，也不予出具無違法犯罪記錄證明。但是，《犯罪記錄查詢工作規(guī)定》明確規(guī)定，對(duì)于個(gè)人查詢，未發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人有犯罪記錄的，應(yīng)當(dāng)出具《無犯罪記錄證明》。換言之，只要沒有犯罪記錄，即便有過100次嫖娼記錄，那也只是違法記錄，非犯罪記錄，公安機(jī)關(guān)必須出具《無犯罪記錄證明》。

然而，對(duì)于受刑人員的犯罪標(biāo)簽，無論輕罪還是重罪，依然有著巨大的連累后果。

首先，犯罪標(biāo)簽會(huì)對(duì)個(gè)人的職業(yè)帶來重大影響。按照現(xiàn)行法律規(guī)定，受過刑事處罰的人不能擔(dān)任法官、公務(wù)員等二十多種職業(yè)；律師、醫(yī)師將被吊銷資格證書，法官、檢察官、公職人員會(huì)被開除黨籍、開除公職，連出國申請(qǐng)簽證、自己開公司申請(qǐng)營業(yè)執(zhí)照都會(huì)受到影響。

同時(shí)，刑法第100條規(guī)定了前科報(bào)告義務(wù)——“依法受過刑事處罰的人，在入伍、就業(yè)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)如實(shí)向有關(guān)單位報(bào)告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞”。也就是說，不管多么輕微的犯罪，在找工作和參軍時(shí)都要承擔(dān) “前科”報(bào)告義務(wù)。無論送外賣、開出租、應(yīng)聘餐廳服務(wù)員等，你都需要向雇主報(bào)告自己曾經(jīng)受過刑事處罰。雖然法律沒有禁止雇主雇傭服刑人員。但你想一想，當(dāng)你提交受過刑事處罰的記錄，雇主難道不會(huì)因此歧視你嗎？

其次，犯罪標(biāo)簽還會(huì)連累親人。有的地方甚至孩子上小學(xué)都要家長提供 “ 無犯罪記錄證明”。在法律中，如果近親屬或者直系親屬有過犯罪，如果想當(dāng)警察、參軍或者報(bào)考提前批的院校，比如軍校、警校、司法院校，甚至當(dāng)飛行員、船員都可能會(huì)受影響。

這種前科制度讓我想到了中國古代的兩種刑罰：一是墨刑，二是株連。

墨刑又稱黥面、黔面，是在人身體上（主要是臉上）刺字，然后涂上墨汁等顏料，待墨汁浸入血肉，皮膚變色，傷口愈合之后所刺之字也就成為永久的恥辱記號(hào)。

在舊五刑中，墨刑屬于最輕微的刑罰，但是它的殘忍之處在于不可逆，給人留下終生無法抹去的恥辱痕跡，一輩子抬不起頭。

由于墨刑的不可逆轉(zhuǎn)性，一旦受刑，終身難以為人，不符合儒家教化為先的原則，公元前167年，漢文帝劉恒下詔廢除肉刑，墨刑首當(dāng)其沖，黥面之刑被改為“髡鉗為城旦舂”。受刑之人不再刺字，改為男子剔去頭發(fā)胡須并以鎖束項(xiàng)，去做為期五年的“城旦”苦役，女子則做五年的舂米的苦役。此后直至漢末，墨刑都沒再實(shí)行。

文帝廢肉刑和一位偉大的女性有關(guān)，她就是緹縈，雖然她當(dāng)時(shí)只是一個(gè)年幼的小女孩。

班固有詩贊曰：“百男何憒憒，不如一緹縈”，說的就是此人。據(jù)《漢書·刑法志》記載：當(dāng)時(shí)，齊國的太倉令淳于意有罪應(yīng)受刑，被押往長安。他有五個(gè)女兒，但卻沒有兒子，傷心之余不禁罵道“生子不生男，緩急非有益”，沒有兒子，碰到急事真是一點(diǎn)辦法也沒有啊！他最小的女兒緹縈聽后非常傷心，就陪同父親到長安向皇帝上書說：“我父親當(dāng)官，臨淄城的人都稱贊他廉潔公平，現(xiàn)犯法要受刑。人死不能復(fù)活，受肉刑后，殘缺的身體也無法恢復(fù)，就是以后想改過自新也不可能了。為此，我愿意到官府為奴，換得父親不受刑，使他以后有自新的機(jī)會(huì)。”

文帝讀到這篇上書，非常感動(dòng)，立即下詔：“現(xiàn)今法令規(guī)定肉刑，但奸邪之事仍久禁不絕，這是為什么呢？這是因?yàn)榻逃坏梅ò。‰薹浅M愧……由于教育不得法，導(dǎo)致很多人犯罪，并被施加刑罰，其中有的想改惡為善，但卻沒有機(jī)會(huì)了。朕很同情他們。肉刑斷肢體，刻肌膚，終身不能再生。這種刑罰使人何等痛苦而違背道德！難道符合為民父母的本意嗎？”

在廢肉刑詔書中，文帝認(rèn)為刑罰的一個(gè)重要作用是教育，要讓人改過自新，不能把這條道路給堵死。

今天當(dāng)然不再有身體上的肉刑，但是前科制度何嘗不是一種精神上的肉刑。尤其在信息化的時(shí)代，這種標(biāo)簽可能會(huì)伴隨人一輩子，甚至連累家人。這確實(shí)太過于嚴(yán)厲，與刑罰的教育功能相去甚遠(yuǎn)。

想想看，如果犯罪人出獄，沒有回歸社會(huì)的可能，找不到工作，到處被人嫌棄，那么他們是不是有可能再次犯罪。

至于株連制度，也在中國有著悠久的歷史。將連坐制度化的是商鞅變法。《史記?商鞅傳》記載：“令民為什伍，而相牧司連坐。不告奸者腰斬，告奸者與斬?cái)惩p，匿奸者與降敵同罰。”因?yàn)榉缸锒B累家人，法家的這種做法與法治理念相去甚遠(yuǎn)。對(duì)于無辜的人施加懲罰，無論能夠達(dá)到何種積極效果，都是錯(cuò)誤的。人是目的，不是純粹的手段。

張三被父親虐待，父親坐牢。張三發(fā)奮圖強(qiáng)考上大學(xué)，找工作要受到父親罪行的牽連，這怎么說都是不合理的。

曾經(jīng)有個(gè)學(xué)生找我，她身懷六甲，丈夫卻涉了案。那個(gè)案子在我看來根本就是一個(gè)無罪的案件。她先是自學(xué)法律，挺著大肚子為丈夫奔走，申請(qǐng)了取保。在等待開庭期間，她和丈夫找到我，那男人聲淚俱下。他的律師建議認(rèn)罪認(rèn)罰，理由是能換定罪免刑，實(shí)在不濟(jì)也是緩刑，不用坐牢。他問我：這種處理結(jié)果是否有犯罪記錄，會(huì)不會(huì)連累即將出世的孩子？

而我只能對(duì)他說：如果把你的案件放在學(xué)校的期末考試試卷中，答案一定是無罪。但是，理論和現(xiàn)實(shí)也許是有差距的。

每一個(gè)案件，都是他人的人生，甚至可以改變他人的整個(gè)家庭。

印象中，這個(gè)案件在開庭前，檢察機(jī)關(guān)撤回了起訴。

法治的確在進(jìn)步。在我成長的年代，高考前需要填寫《高中畢業(yè)生家庭情況調(diào)查表》，父母以及其他近親屬、家庭成員、主要社會(huì)關(guān)系成員的犯罪記錄需要在調(diào)查表中如實(shí)填寫，并記入檔案，這必然會(huì)對(duì)就業(yè)升學(xué)產(chǎn)生影響。現(xiàn)在有些省份已經(jīng)取消了這種填報(bào)規(guī)定，但是，還有相當(dāng)多的考試需要填寫近親屬、和主要社會(huì)關(guān)系成員的犯罪記錄，這種現(xiàn)象需要引起足夠的重視。

法律在慢慢地調(diào)整。

2011《刑法修正案（八）》對(duì)于前科報(bào)告義務(wù)進(jìn)行了修改，免除了未成年人的前科報(bào)告義務(wù)，犯罪的時(shí)候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑以下刑罰的人，在入伍、就業(yè)時(shí)免除前科報(bào)告義務(wù)。

這是一個(gè)非常重要的步驟，對(duì)于未成年人還是應(yīng)該貫徹改造教育的刑事政策。修正案雖然免除了報(bào)告義務(wù)，但是犯罪的未成年服刑結(jié)束后，如果考上大學(xué)，畢業(yè)后能夠當(dāng)公務(wù)員、警察、法官、檢察官嗎？法律語焉不詳。

《犯罪記錄查詢工作規(guī)定》雖然也規(guī)定如果申請(qǐng)人有犯罪記錄，但犯罪的時(shí)候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，受理單位應(yīng)當(dāng)出具《無犯罪記錄證明》。但這是否意味著犯罪記錄歸零，這還是有爭(zhēng)議的。我個(gè)人的建議是既然都可以開出無犯罪記錄證明了，那犯罪記錄就應(yīng)該抹掉，這樣也有助于未成年人回歸社會(huì)。

其次，對(duì)于成年人，現(xiàn)在學(xué)界有一種看法，就是對(duì)于像危險(xiǎn)駕駛罪這種判處拘役刑的輕罪，可以搞一個(gè)附條件的記錄清除制度，比如出獄后五年沒有再犯罪的，記錄可以消除，讓刑罰發(fā)揮最后的教育功能，讓他們可以回歸社會(huì)。

按照蘇格拉底的觀點(diǎn)，任何懲罰都應(yīng)該是教育性的。只有當(dāng)某種刑罰是為了改進(jìn)某個(gè)人的靈魂，才有正當(dāng)性。如果一種懲罰只是為了單純的報(bào)復(fù)，那么，懲罰的后果是使受懲罰者的道德水平更加低下。對(duì)此，一個(gè)絕佳的注釋就是文帝的廢肉刑詔書，值得再次重溫——“今人有過,教未施而刑加焉，或欲改行為善，而道毋由也。朕甚憐之。夫刑至斷支體，刻肌膚，終身不息，何其楚痛而不德也，豈稱為民父母之意哉！其除肉刑。”

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作者羅翔，系中國政法大學(xué)教授。法治中國，不在宏大的敘事，而在細(xì)節(jié)的雕琢。在“法治的細(xì)節(jié)”中，讓我們超越結(jié)果而明晰法治的脈絡(luò)。本專欄由法律法學(xué)界專業(yè)人士為您特供。