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新經(jīng)濟與法|App“實名認(rèn)證”如何遵循“最小必要原則”
2021年出臺的兩個14號文,讓網(wǎng)絡(luò)游戲APP陷入兩難困境。
國信辦秘字〔2021〕14號:國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、工業(yè)和信息化部、公安部、國家市場監(jiān)督管理總局等四部門發(fā)布并且于2021年5月1號生效的《常見類型移動互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序必要個人信息范圍規(guī)定》明確要求,網(wǎng)絡(luò)游戲類APP必要個人信息為注冊用戶移動電話號碼。
國新出發(fā)〔2021〕14號:國家新聞出版署發(fā)布并且于2021年9月1日生效的《國家新聞出版署關(guān)于進一步嚴(yán)格管理切實防止未成年人沉迷網(wǎng)絡(luò)游戲的通知》明確要求,所有網(wǎng)絡(luò)游戲用戶必須使用真實有效身份信息進行游戲賬號注冊并登錄網(wǎng)絡(luò)游戲,網(wǎng)絡(luò)游戲企業(yè)不得以任何形式(含游客體驗?zāi)J剑┫蛭磳嵜院偷卿浀挠脩籼峁┯螒蚍?wù)。
想必網(wǎng)絡(luò)游戲類APP運營者頓時頭大如斗,落實國信辦14號文處理個人信息的“最小必要原則”,則會被中央宣傳部、國家新聞出版署等部門“約談”;落實國新出發(fā)14號文的“實名認(rèn)證”要求,則面臨被網(wǎng)信辦等部門“通報、下架”APP的風(fēng)險。
網(wǎng)絡(luò)游戲APP運營者們在“被約談”與“被下架”的夾縫中舉步維艱,該類困境亦是所有APP運營者普遍面臨的問題。
可是,為保護個人信息提出的最小必要原則,是否真的是實名認(rèn)證的“攔路虎”?
一、實名認(rèn)證原則的前世今生
網(wǎng)絡(luò)并非法外之地。然而,卻存在部分網(wǎng)絡(luò)用戶利用虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間,實施網(wǎng)絡(luò)暴力、造謠誹謗、購買水軍、傳播違法侵權(quán)視頻圖片等行為,嚴(yán)重侵害了他人的合法權(quán)益與社會公共利益。為治理網(wǎng)絡(luò)不良現(xiàn)象,凈化網(wǎng)絡(luò)空間,中國相關(guān)政府主管部門采用以網(wǎng)絡(luò)用戶實名認(rèn)證為基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)實名制的管理方式,2015年3月1日生效的《互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱管理規(guī)定》強調(diào)“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)按照“后臺實名、前臺自愿”的原則,要求互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)使用者通過真實身份信息認(rèn)證后注冊賬號。”自此,對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明確了“后臺實名、前臺自愿”的實名認(rèn)證原則。知
實踐中,目前存在以下四種主流的實名認(rèn)證方式:
1、基于手機號的實名認(rèn)證方式。這是最簡單、最基本的實名認(rèn)證方式。指互聯(lián)網(wǎng)平臺運營者通過收集用戶的實名認(rèn)證的手機號并轉(zhuǎn)給第三方服務(wù)商,由第三方服務(wù)商向用戶發(fā)送驗證碼,如果用戶輸入驗證碼一致,則證明用戶是在使用已經(jīng)實名認(rèn)證的手機號注冊。
2、基于第三方應(yīng)用接口的實名認(rèn)證方式。指互聯(lián)網(wǎng)平臺運營者提供用戶從第三方應(yīng)用接口注冊登錄方式,例如微信、支付寶等接口登錄,以獲得第三方的相關(guān)實名認(rèn)證信息。
3、基于身份證實名認(rèn)證方式。在此種模式下,根據(jù)對于實名認(rèn)證信息真實性的要求不同,與第三方身份驗證服務(wù)商合作,通過收集二要素(姓名和身份證號碼)、三要素(姓名、身份證號碼、銀行卡)、四要素(姓名、身份證號碼、銀行卡、手機預(yù)留號碼)等信息進行實名認(rèn)證。
4、基于視頻活體檢測實人認(rèn)證方式。如果說實名認(rèn)證是為了證明注冊某賬號使用的身份信息是真實的,那么實人認(rèn)證就是為了證明持證者本人在使用此賬號,通常會采用活體檢測、人臉識別等方式,多用于金融機構(gòu)(如支付寶)、政府機構(gòu)(如隨申辦、交管12123)、網(wǎng)絡(luò)游戲未成年人防沉迷系統(tǒng)等。
上述四種實名認(rèn)證方式所需要的個人信息以及實名認(rèn)證的準(zhǔn)確性依次遞增,一般而言,APP運營者通過“基于手機號的實名認(rèn)證方式”即滿足了最基本的實名認(rèn)證要求,如APP所處行業(yè)類型需要遵守更加嚴(yán)格的安全要求,亦可增加更加準(zhǔn)確的實名認(rèn)證方式。
二、最小必要原則的細(xì)化解讀
實名認(rèn)證環(huán)節(jié)能夠?qū)崿F(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)用戶的網(wǎng)絡(luò)虛擬身份與社會現(xiàn)實身份的統(tǒng)一,使得上網(wǎng)足跡“事過留痕”,極大地凈化了網(wǎng)絡(luò)空間,已經(jīng)成為各大互聯(lián)網(wǎng)平臺的標(biāo)配。
然而,實名認(rèn)證在制約和規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為的同時,也帶來了個人信息泄露的隱憂,使得騙子實現(xiàn)“精準(zhǔn)詐騙”。中國信息通信研究院發(fā)布的《新形勢下電信網(wǎng)絡(luò)詐騙治理研究報告(2020年)》指出:近年來,“精準(zhǔn)”詐騙越來越普遍,而個人信息泄露是其得以實施的關(guān)鍵。據(jù)統(tǒng)計,目前超過7成的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙與個人信息泄漏或被竊取有關(guān),且該比例呈現(xiàn)持續(xù)上升趨勢。

鑒于此,國家機關(guān)在大力推進實名認(rèn)證實施的同時,通過《個人信息保護法》等法律法規(guī)確定知情同意、最小必要等個人信息處理原則,其中,最小必要原則能夠從源頭上遏制互聯(lián)網(wǎng)平臺等個人信息處理者超范圍收集個人信息,降低信息泄露風(fēng)險。
何謂“最小必要原則”?
根據(jù)《個人信息保護法》的規(guī)定,最小必要原則指的是“處理個人信息應(yīng)當(dāng)具有明確、合理的目的,并應(yīng)當(dāng)與處理目的直接相關(guān),采取對個人權(quán)益影響最小的方式。收集個人信息,應(yīng)當(dāng)限于實現(xiàn)處理目的的最小范圍,不得過度收集個人信息。”
除《個信法》之外,相關(guān)主管部門亦通過制定部門規(guī)章、國家標(biāo)準(zhǔn)等文件從必要個人信息范圍、最小影響、直接關(guān)聯(lián)、最小類型、最小頻度、最小數(shù)量、最小權(quán)限等維度,從個人信息的收集、儲存、使用、刪除等生命周期,對于“最小必要原則”進行了細(xì)化解讀。
三、“攔”在實名認(rèn)證前的最小必要原則
粗粗看來,實名認(rèn)證與最小必要原則在平衡個人信息保護與維護網(wǎng)絡(luò)安全方面相得益彰,但理想很豐滿,現(xiàn)實很骨感,上述兩個原則在落地時,亦存在著矛盾與沖突。
(一) 最小必要原則的落地難題
雖然相關(guān)法律法規(guī)及國家標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)對于最小必要原則有所細(xì)化,但在個人信息處理者實際應(yīng)用該原則的過程中,還是會遇到問題。
必要性難以判定。在《個人信息安全規(guī)范》中,將必要性描述為“收集的個人信息的類型應(yīng)與實現(xiàn)產(chǎn)品或服務(wù)的業(yè)務(wù)功能有直接關(guān)聯(lián)”;國信辦14號文更是列出了常見類型APP的基本功能與必要個人信息范圍。然而,如今互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的商業(yè)模式飛速發(fā)展,單個APP往往集成了多種功能,如“高德地圖”APP中就集成了導(dǎo)航、打車、代駕等功能,并在打車功能中可以提供即時通信服務(wù),那應(yīng)當(dāng)依據(jù)什么判斷其歸屬的APP類型并確定必要的個人信息范圍?
最小范圍難以判定。以最小頻度為例,《APP違法違規(guī)收集使用個人信息認(rèn)定方法》中明確指出收集個人信息頻度不得超出實際業(yè)務(wù)功能需要,可應(yīng)當(dāng)如何判斷“實際業(yè)務(wù)功能需要”?如在“隨申辦”APP中,每隔一段時間通過該APP打開健康碼,總是需要重新進行人臉識別認(rèn)證,該APP人臉識別的頻度具體如何計算?是否可歸于“超出實際業(yè)務(wù)功能需要”的范疇?
(二) 難以落地的最小必要原則給履行實名認(rèn)證義務(wù)帶來的阻礙
由于APP運營者根據(jù)最小必要原則運用至產(chǎn)品中時,存在“必要性”和“最小范圍”難以判定的難題,具體至實名認(rèn)證環(huán)節(jié),亦存在如下疑問:
1、何時需要進行實名認(rèn)證?
《網(wǎng)絡(luò)安全標(biāo)準(zhǔn)實踐指南—移動互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序(App)收集使用個人信息自評估指南》將“如提供無需注冊即可使用的服務(wù)模式(如僅瀏覽、游客模式),當(dāng)用戶拒絕同意該類服務(wù)模式以外的個人信息收集行為時,不影響其使用僅瀏覽等功能”作為“是否遵循必要原則”的一個評估點。
我們將其理解為,根據(jù)最小必要原則,在如瀏覽、游客模式時,App運營者不應(yīng)收集個人信息;可在實名認(rèn)證相關(guān)規(guī)定的檢索中,卻未檢索到對該類行為無需進行實名認(rèn)證進行明文規(guī)定。
2、實名認(rèn)證過程中,需要收集哪些個人信息?
在上文中,我們分析了四種主流的實名認(rèn)證方式,對應(yīng)收集不同的個人信息(甚至包括身份證、銀行卡號等敏感個人信息),在單個APP集成多種功能的情況下,APP運營者如何認(rèn)定自身產(chǎn)品類型進而確定選取的實名認(rèn)證方式亦成為一個爭論焦點。
四、“攔路虎”如何變成“順風(fēng)車”
不落實最小必要原則將面臨APP被下架、最高可達上一年營業(yè)額5%處罰的風(fēng)險;而不落實實名認(rèn)證原則,亦面臨被監(jiān)管部門約談的窘境。APP運營者應(yīng)當(dāng)如何將“攔路虎”變?yōu)椤绊橈L(fēng)車”?
(一) 在遵循最小必要原則前提下進行實名認(rèn)證
首先,在確定業(yè)務(wù)功能的必要性方面,APP運營者應(yīng)明確自身業(yè)務(wù)類型與核心功能(區(qū)別于增值附加功能),厘清其需要履行的實名認(rèn)證方面的監(jiān)管、信息報送、信息留存、行業(yè)關(guān)于實名認(rèn)證的特殊要求等法定義務(wù)(如網(wǎng)絡(luò)游戲APP具有特殊的實名認(rèn)證義務(wù),不得為未實名認(rèn)證用戶提供包括游客體驗在內(nèi)的任何服務(wù)),以及個人信息收集、儲存、使用、刪除等全周期的個人信息保護義務(wù)。
其次,在確定個人信息的最小范圍方面,在明確業(yè)務(wù)類型與核心功能后,應(yīng)據(jù)此選擇適當(dāng)?shù)膶嵜J(rèn)證方式,僅收集滿足監(jiān)管要求最低限度的個人信息。如對于金融機構(gòu)平臺、政府事務(wù)平臺、直播平臺、涉稅相關(guān)平臺、網(wǎng)絡(luò)拍賣平臺、網(wǎng)絡(luò)游戲平臺等特殊場景下,需要收集的注冊用戶的實名認(rèn)證信息往往高于其他互聯(lián)網(wǎng)平臺,一般需要選擇基于身份證的實名認(rèn)證方式及基于視頻活體檢測實人認(rèn)證方式;而一般類型的APP,則可選擇基于手機號或第三方接口的實名認(rèn)證方式。
(二) 根據(jù)APP內(nèi)設(shè)功能選擇適當(dāng)?shù)膶嵜J(rèn)證方式
上述分析,是基于不同APP類別,我們提出根據(jù)APP自身業(yè)務(wù)類型與核心功能選擇適當(dāng)?shù)膶嵜J(rèn)證方式;除此之外,針對單個APP,亦應(yīng)當(dāng)根據(jù)其內(nèi)設(shè)功能板塊的不同分出不同的實名認(rèn)證層級。
游客身份——內(nèi)容展示及瀏覽功能——無需實名認(rèn)證
游客身份即在未注冊某APP時,該APP提供的服務(wù)內(nèi)容展示與瀏覽功能,在此種情況下,除有特殊規(guī)定(如網(wǎng)絡(luò)游戲APP),APP運營者無需收集個人信息亦可提供信息展示及瀏覽服務(wù),因而不應(yīng)收集個人信息;同時,由于不提供評論、發(fā)帖等業(yè)務(wù)功能,自然也無進行實名認(rèn)證的必要。如微博,在用戶未注冊登錄時,仍可瀏覽微博熱搜、微博評論,卻不能匿名發(fā)帖、評論、打賞。
注冊用戶身份——核心業(yè)務(wù)功能——基礎(chǔ)實名認(rèn)證
若用戶希望使用某APP核心業(yè)務(wù)功能(如在微博社區(qū)中評論、發(fā)帖),則需注冊登錄,通過基本的實名認(rèn)證(如提供手機號、郵箱、微信等多種方式)即可以取得自己的APP賬戶,在享有發(fā)帖、評論或其他基本業(yè)務(wù)功能。此時,APP運營者可基于用戶選擇的實名認(rèn)證方式收集手機號、郵箱地址等個人信息。
注冊用戶身份——敏感業(yè)務(wù)功能——精準(zhǔn)實名認(rèn)證
如用戶需要使用直播、打賞、信貸等監(jiān)管力度較高的某些敏感業(yè)務(wù)功能,則需要提供身份證號甚至人臉數(shù)據(jù)進行驗證,確保“人證合一”。如“小紅書”APP,用戶注冊時僅需提供手機號+驗證碼或通過微信登錄,即可注冊賬號、發(fā)布筆記,但若需要開啟直播、打賞、創(chuàng)作者認(rèn)證等功能,則需要通過”姓名+身份證號+人臉識別”的實名認(rèn)證方式,以滿足監(jiān)管需求。
(三) 做好全生命周期的個人信息保護措施
從實名認(rèn)證信息收集時確保用戶的知情同意權(quán),其中涉及到敏感個人信息應(yīng)當(dāng)取得單獨同意;到實名認(rèn)證信息儲存時做到分類儲存、加密傳輸并明確最小時間限制;再到實名認(rèn)證信息使用時對內(nèi)最小管理權(quán)限及對外限制實名認(rèn)證信息的使用范圍,但凡超出身份認(rèn)證目的的,應(yīng)當(dāng)重新取得用戶同意;最后明確用戶注銷賬號或超出儲存奇效實名認(rèn)證信息的刪除及匿名化處理路徑。
鑒于《個人信息保護法》明確規(guī)定,個人信息處理者造成個人信息權(quán)益損害的,適用舉證責(zé)任倒置規(guī)則,建議個人信息處理者采取的個人信息安全保護措施,在實名認(rèn)證信息丟失時,以便“自證清白”。(詳見:新經(jīng)濟與法|是否侵犯用戶隱私?平臺“自證清白”沒那么簡單)
為維護健康有序的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境,按照相關(guān)監(jiān)管要求,APP運營者應(yīng)當(dāng)對注冊用戶實行“后臺實名,前臺自愿”的實名認(rèn)證措施。雖然應(yīng)該收集實名認(rèn)證信息,但亦應(yīng)“取之有道”,謹(jǐn)遵最小必要原則,根據(jù)確定的業(yè)務(wù)類型及APP內(nèi)設(shè)功能分層級地選擇適當(dāng)?shù)膶嵜J(rèn)證方式,并做好個人信息保護措施,方可將“攔路虎”變成“順風(fēng)車”。





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