1月8日，澎湃新聞報道益陽交警用“山寨”測速儀執(zhí)法取證，當(dāng)日晚，益陽公安回應(yīng)稱已成立聯(lián)合調(diào)查組，對設(shè)備采購、測速執(zhí)法等問題進(jìn)行全面調(diào)查。

1月11日，益陽市公安局交警支隊支隊長蔡衛(wèi)紅接受新華社采訪時稱，“這部測速儀是組裝機(jī)”，整套儀器包括十多個部件都是由正規(guī)廠家生產(chǎn)，包括核心部件俄羅斯生產(chǎn)的ＲＡＰＩＥＲ ＩＩＢ雷達(dá)和臺灣凌華生產(chǎn)的工控機(jī)、聯(lián)想的筆記本電腦等。

新華社的報道稱，經(jīng)銷商劉有文承認(rèn)，測速儀是由自己購買配件進(jìn)行組裝，并依照雷達(dá)的原有銘牌偽造了一個銘牌，擅自將“無錫市恒通智能交通設(shè)施有限公司”填入“生產(chǎn)廠家”一欄，作為整套儀器的生產(chǎn)商。而實(shí)際上，該測速儀并非由這家公司生產(chǎn)。

報道稱，“按照相關(guān)規(guī)定，測速儀的驗收和年檢只需要對雷達(dá)進(jìn)行檢測即可”。益陽交警部門對劉有文偽造的這張銘牌并未過多注意，也沒有進(jìn)行核實(shí)。

當(dāng)?shù)刭|(zhì)監(jiān)部門承認(rèn)，這臺組裝設(shè)備“沒有備案”，但認(rèn)為，“在現(xiàn)實(shí)情況中，部門購買的儀器設(shè)備不進(jìn)行備案，這在全國都較為普遍。”

湖南省財政廳相關(guān)人士表示，“益陽市公安局交警支隊將儀器送檢至湖南省計量院進(jìn)行了鑒定和年檢，說明履行了驗收義務(wù)。”同時強(qiáng)調(diào)，益陽市公安局交警支隊并未發(fā)現(xiàn)經(jīng)銷商偽造銘牌的情況，因此存在監(jiān)管不力，管理設(shè)備太隨意等問題。

根據(jù)上述說法，部件是正規(guī)廠家生產(chǎn)、擅自組裝是什么行為？經(jīng)銷商該負(fù)何責(zé)？測速儀無證組裝成的整機(jī)是否合法，能否用于執(zhí)法取證？購買、檢定、備案等各相關(guān)環(huán)節(jié)，對一臺測速儀身份的核驗有何職責(zé)、義務(wù)？山寨測速儀取證的結(jié)果是否合法，能否用于處罰司機(jī)？

1月12日，澎湃新聞（www.kxwhcb.com）采訪國內(nèi)多名相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜摇W(xué)者，對上述問題作出分析。

受訪專家：

羅萬里 南華大學(xué)文法學(xué)院院長、教授

陳云良 中南大學(xué)法學(xué)院院長、教授、博導(dǎo)

彭新林 北京師范大學(xué)中國刑法研究所副所長

陽永恒 中南林業(yè)科技大學(xué)法學(xué)院副教授

宋   威  湖南湘晟律師事務(wù)所合伙人、經(jīng)濟(jì)法博士

1、計量設(shè)備能否隨便“組裝”？

澎湃新聞：無證“貼牌”或“組裝”的測速儀產(chǎn)品，經(jīng)檢定合格后，是否可以視為合格產(chǎn)品？

羅萬里：不能。測速儀屬于國家依法管理的計量器具且必須接受強(qiáng)制檢定。《計量法》第十二條明確規(guī)定：“制造、修理計量器具的企業(yè)、事業(yè)單位，必須具備與所制造、修理的計量器具相適應(yīng)的設(shè)施、人員和檢定儀器設(shè)備，經(jīng)縣級以上人民政府計量行政部門考核合格，取得《制造計量器具許可證》或者《修理計量器具許可證》。制造、修理計量器具的企業(yè)未取得《制造計量器具許可證》或者《修理計量器具許可證》的，工商行政管理部門不予辦理營業(yè)執(zhí)照。”

也就是說，測速儀作為一種計量器具，其生產(chǎn)必須是持有《制造計量器具許可證》的企業(yè)或者個體工商戶。不可能隨便什么人，弄一些零件組裝，就可以作為計量器具銷售使用的。

此外，《計量法》第十五條規(guī)定：“制造、修理計量器具的企業(yè)、事業(yè)單位必須對制造、修理的計量器具進(jìn)行檢定，保證產(chǎn)品計量性能合格，并對合格產(chǎn)品出具產(chǎn)品合格證。縣級以上人民政府計量行政部門應(yīng)當(dāng)對制造、修理的計量器具的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督檢查。”

計量器具的廠家要對其生產(chǎn)的產(chǎn)品負(fù)責(zé)，同時還要接受計量部門的質(zhì)量監(jiān)管。這些規(guī)定都說明，國家為確保計量器具的質(zhì)量，對其生產(chǎn)者有嚴(yán)格的規(guī)定和把關(guān)。

計量衡器是準(zhǔn)確、科學(xué)與公平、公正的天下公器，生產(chǎn)、銷售、使用、監(jiān)督的法定性是其基本保障，不可任意解釋。

2、無證組裝、偽造銘牌并銷售，該負(fù)何責(zé)？

澎湃新聞：關(guān)于測速儀的銷售，目前法律有哪些規(guī)定？

羅萬里：我國對計量器具的生產(chǎn)實(shí)行嚴(yán)格的許可制度，只有取得《制造計量器具許可證》并具備相應(yīng)的生產(chǎn)條件的企業(yè)和個體工商戶生產(chǎn)的合格產(chǎn)品方能銷售。而進(jìn)口的計量器具，必須經(jīng)省級以上人民政府計量行政部門檢定合格后，方可銷售。

《計量法實(shí)施細(xì)則》第二十三條：“縣級以上地方人民政府計量行政部門對當(dāng)?shù)劁N售的計量器具實(shí)施監(jiān)督檢查。凡沒有產(chǎn)品合格印、證和《制造計量器具許可證》標(biāo)志的計量器具不得銷售。”第二十四條：“任何單位和個人不得經(jīng)營銷售殘次計量器具零配件，不得使用殘次零配件組裝和修理計量器具。”

法律禁止個人擅自“組裝”測速儀銷售。《制造計量器具許可證》是計量器具合法性的前置條件之一，銷售合和使用“組裝”測速儀不僅危及產(chǎn)品質(zhì)量，而且是對計量器具管理制度的侵害。不能以個別“組裝”產(chǎn)品的所謂“合格”來否定它的非法性，也就是說，沒有合法資格的計量器具就是不合格計量器具。

澎湃新聞：銷售未取得《制造計量器具許可證》的組裝測速儀產(chǎn)品，并冒用別的廠家銘牌，如何評價這個行為？

彭新林：基于我國對計量器具的生產(chǎn)實(shí)行嚴(yán)格的許可制度，雷達(dá)速測儀經(jīng)銷商的無證組裝和偽造銘牌的行為是一種擾亂市場秩序的行為，可能涉嫌非法經(jīng)營罪。從報道中得知，經(jīng)銷商賣給益陽交警兩套雷達(dá)測速系統(tǒng)設(shè)備及軟件，合同價為197600元。一臺速測儀價格近10萬元，已經(jīng)達(dá)到了非法經(jīng)營罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)。如果被假冒的廠家已申請注冊商標(biāo)，假冒廠家注冊商標(biāo)的還侵犯知識產(chǎn)權(quán)，涉嫌假冒注冊商標(biāo)罪。

羅萬里：《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五條：“禁止偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志；禁止偽造產(chǎn)品的產(chǎn)地，偽造或者冒用他人的廠名、廠址；禁止在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好。”

《刑法》中，以非法牟利為目的，在從事工商業(yè)活動中，違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)，生產(chǎn)、銷售偽劣商品，嚴(yán)重?fù)p害用戶和消費(fèi)者利益，危害社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，應(yīng)受到刑法處罰。擅自“組裝”測速儀侵犯計量器具的管理秩序、經(jīng)濟(jì)秩序和消費(fèi)者的財產(chǎn)權(quán)。當(dāng)用于行政執(zhí)法時，則危害更大。

陽永恒：《制造、修理計量器具許可監(jiān)督管理辦法》第三十七條規(guī)定：未取得制造、修理計量器具許可，擅自從事計量器具制造、修理活動的，依照《中華人民共和國計量法實(shí)施細(xì)則》第四十七條規(guī)定予以處罰。該第四十七條規(guī)定：未取得《制造計量器具許可證》或者《修理計量器具許可證》制造、修理計量器具的，責(zé)令其停止生產(chǎn)、停止?fàn)I業(yè)，封存制造、修理的計量器具，沒收全部違法所得，可并處相當(dāng)其違法所得百分之十至百分之五十的罰款。

3、明知無證仍然采購、使用，是否應(yīng)擔(dān)責(zé)？

澎湃新聞：使用“山寨”測速儀的行為，有何后果？

陳云良：山寨產(chǎn)品就是不合格的產(chǎn)品。交警執(zhí)法不能使用假冒偽劣的設(shè)備產(chǎn)品，這是毫無疑問的。作為執(zhí)法部門，使用山寨產(chǎn)品，本身就是一種違法行為。而且，從現(xiàn)有情況看，執(zhí)法部門還是“明知故犯”地使用假冒產(chǎn)品。對于山寨產(chǎn)品，誰假冒，都應(yīng)該受到處罰。質(zhì)監(jiān)部門應(yīng)該對制造假冒偽劣產(chǎn)品的行為進(jìn)行處罰。

羅萬里：明知無證產(chǎn)品卻采購、使用的，要追究其單位責(zé)任和個人責(zé)任。如果不知道是不合格產(chǎn)品而與其簽訂、履行合同，且符合立案標(biāo)準(zhǔn)的，相關(guān)人員涉嫌國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪。

4、備案、檢定環(huán)節(jié)是否有核驗產(chǎn)品真假責(zé)任、義務(wù)？

澎湃新聞： 益陽交警所使用的這臺山寨測速儀，沒有在質(zhì)監(jiān)部門備案，但經(jīng)過了湖南省計量檢測研究院檢定合格，測速儀的檢定和備案，具體應(yīng)該怎樣做？

羅萬里：測速儀屬于國家強(qiáng)制檢定范圍。《強(qiáng)制檢定的工作計量器具檢定管理辦法》第五條規(guī)定：“使用強(qiáng)制檢定的工作計量器具的單位或者個人，必須按照規(guī)定將其使用的強(qiáng)制檢定的工作計量器具登記造冊，報當(dāng)?shù)乜h（市）級人民政府計量行政部門備案，并向其指定的計量檢定機(jī)構(gòu)申請周期檢定。當(dāng)?shù)夭荒軝z定的，向上一級人民政府計量行政部門指定的計量檢定機(jī)構(gòu)申請周期檢定。”

也就是說，測速儀首先應(yīng)該先報當(dāng)?shù)乜h（市）級人民政府計量行政部門備案，然后再由該備案機(jī)關(guān)指定其到相應(yīng)機(jī)構(gòu)申請周期檢定。先有備案，后有檢定。沒有備案，就不能檢定。不按這個程序進(jìn)行檢定，就不是依法申請的檢定。

此外，《強(qiáng)制檢定的工作計量器具檢定管理辦法》是行政法規(guī)，具有高于部門規(guī)章的法律效力。該法行政法規(guī)規(guī)定了計量器具作為一個整體應(yīng)該接受強(qiáng)制檢定，不是說計量器具的某個部位接受檢定即可。

陽永恒：從檢定技術(shù)上看，執(zhí)行強(qiáng)制檢定工作計量部門有一定的檢定不嚴(yán)格、不規(guī)范的問題。根據(jù)國家質(zhì)檢總局發(fā)布的《機(jī)動車?yán)走_(dá)測速儀檢定裝置檢定規(guī)程》，有沒有合格廠家和編號等問題屬于通用技術(shù)要求，其第5.1節(jié)要求檢定裝置應(yīng)有銘牌，標(biāo)明產(chǎn)品名稱、規(guī)格型號及編號、制造廠的名稱，并在附錄A中有一欄為通用技術(shù)欄，明確詢問是否合格，檢定人員必須回答合格或不合格。這是通用技術(shù)要求，也是責(zé)任寄托。

5、山寨測速儀執(zhí)法取證，是否合法？

澎湃新聞：益陽這種組裝的假冒測速儀設(shè)備，能否上路執(zhí)法取證，從而處罰司機(jī)？

羅萬里：不能。現(xiàn)有事實(shí)證明，這臺測速儀“來歷不明”，其執(zhí)法設(shè)備本身就不具有合法性，不能認(rèn)定該設(shè)備取得的數(shù)據(jù)真實(shí)、合法。

《湖南省行政程序規(guī)定》規(guī)定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取合法的手段和依照法定的程序收集證據(jù)。這種測速儀抓拍的超速圖片，本來可以作為行政執(zhí)法證據(jù)。但是，如果證據(jù)來源于一臺非法的設(shè)備，屬于“嚴(yán)重違反法定程序收集，不具備合法性和真實(shí)性的其他證據(jù)材料”的情形，就不能作為行政執(zhí)法證據(jù)。

另外，益陽這臺組裝的測速儀設(shè)備，是未經(jīng)備案、自行申請檢定的計量設(shè)備，不是“依法申請”檢定合格的設(shè)備。湖南省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局、湖南省公安廳交通管理局《關(guān)于做好全省公安交通管理執(zhí)法儀器設(shè)備計量檢定工作的通知》中規(guī)定，“凡未依法申請檢定或經(jīng)檢定不合格的測速儀和酒精探測器不得使用，其檢測數(shù)據(jù)不能作為行政執(zhí)法的依據(jù)。”客觀真實(shí)與法律真實(shí)是兩個概念，這是一個法律常識。就算客觀上，某些材料是真實(shí)的，但在法律上，如果不根據(jù)法定程序來獲取和認(rèn)定，那么就不具有合法性，不能作為法律適用的根據(jù)，當(dāng)然不能納入執(zhí)法框架來認(rèn)定其合法。以山寨測速儀數(shù)據(jù)為主要依據(jù)的所有行政處罰，均違法無效。應(yīng)全部予以撤銷，退還罰款或?qū)ζ渌幜P予以糾正。

需要強(qiáng)調(diào)的是，客觀真實(shí)與法律真實(shí)是兩個概念，這是一個法律常識。就算客觀上，某些材料是真實(shí)的，但在法律上，如果不根據(jù)法定程序來獲取和認(rèn)定，那么就不具有合法性，不能作為法律適用的根據(jù)，當(dāng)然不能納入執(zhí)法框架來認(rèn)定其合法。

宋威：計量問題涉及標(biāo)準(zhǔn)等巨大公眾利益，對此進(jìn)行嚴(yán)格管理是世界通例。益陽交警使用的這臺測速儀器雖有檢定，但不符合生產(chǎn)和銷售管理，因此，檢定結(jié)果也因不符合法定程序而不能作為使用的依據(jù)（這其中是否檢定符合條件也值得考量）。證據(jù)的使用有“三性”，即關(guān)聯(lián)性、合法性、客觀性。本案涉及證據(jù)缺乏合法性，該組裝儀器如同沒有鑒定資質(zhì)的鑒定人員或者是一個無證明能力的人，其做出的證言或數(shù)據(jù)證據(jù)不能采信。從行政訴訟角度看，行政機(jī)關(guān)具有較重的舉證責(zé)任，不合法的組裝儀器提供的數(shù)據(jù)證據(jù)不應(yīng)采信。