“全面二孩”政策實(shí)施后，一些省份的計(jì)生新規(guī)提出企業(yè)可以直接開除“超生”員工，這讓一份近期曝光的判決書備受法律界關(guān)注。

2016年7月18日 ，杭州市蕭山區(qū)人民法院對(duì)杭州力武機(jī)電有限公司開除“超生”員工黃玲（化名）一案做出一審判決，杭州力武機(jī)電有限公司被判賠償黃玲近9萬(wàn)元，并補(bǔ)繳相應(yīng)社保。

11月3日，黃玲的代理律師趙利利向澎湃新聞（www.thepaer.cn）確認(rèn)，一審判決下達(dá)后，被告沒(méi)有上訴，目前判決已經(jīng)執(zhí)行。

“全面二孩”政策實(shí)施后，各地修訂相應(yīng)計(jì)生條例。據(jù)媒體統(tǒng)計(jì)，在全國(guó)已修訂計(jì)生條例的29個(gè)省中，目前有7個(gè)省份規(guī)定企業(yè)可以開除超生員工。這一消息曾引發(fā)輿論熱議。

長(zhǎng)期關(guān)注計(jì)生議題的浙江碧劍律師事務(wù)所律師吳有水近日告訴澎湃新聞，很多企業(yè)對(duì)“超生”員工開除的做法都違反了《勞動(dòng)合同法》，黃玲的判決具有示范意義，它讓一些企業(yè)意識(shí)到，隨意開除“超生”員工將付出代價(jià)。

員工生二孩，計(jì)生辦施壓公司開除

2006年6月9日，黃玲與杭州力武機(jī)電有限公司簽訂書面勞動(dòng)合同，之后，黃玲又與該公司連續(xù)簽訂了2次固定期限的勞動(dòng)合同，2010年1月4日，雙方簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

在一審中，杭州力武機(jī)電有限公司相關(guān)負(fù)責(zé)人辯稱，黃玲未經(jīng)批準(zhǔn)生育第二個(gè)子女已經(jīng)違反了《浙江省人口與計(jì)劃生育條例》第十八條規(guī)定（澎湃注：指“全面二孩”出臺(tái)前“提倡一對(duì)夫妻生育一個(gè)子女”的規(guī)定）；黃玲因違法生育，未辦理好請(qǐng)假手續(xù)在2015年11月17日至2015年12月28日期間（其中正常工作日為29天）離崗不上班，應(yīng)視為曠工29天，其行為違反了《員工管理規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，解除與原告的勞動(dòng)合同。該條規(guī)定，“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同。

黃玲則稱，2015年11月16日，她已經(jīng)向公司請(qǐng)假，但因沒(méi)有取得準(zhǔn)生證，請(qǐng)假未獲允許。由于第二天就是預(yù)產(chǎn)期，她只能先住進(jìn)醫(yī)院。5天后，黃玲在蕭山區(qū)第一人民醫(yī)院生下孩子。此后20多天，她一直在“坐月子”，無(wú)法上班。

判決書顯示，2015年7月21日，杭州力武機(jī)電有限公司發(fā)現(xiàn)黃玲懷孕后，即要求其填寫“蕭山區(qū)流動(dòng)人口孕情摸底表”，并將情況報(bào)告給蕭山經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)市北計(jì)生辦，計(jì)生辦人員明確告知原告，要辦理準(zhǔn)生證后方可生育。

由于屬“計(jì)劃外生育”，黃玲的準(zhǔn)生證一直辦不下來(lái)，2015年10月20日，黃玲對(duì)該公司一位錢姓經(jīng)理說(shuō)，準(zhǔn)生證辦不下來(lái)，計(jì)劃回老家生小孩。

判決書顯示，“計(jì)生辦明確指出，原告未經(jīng)批準(zhǔn)生育是違法的，要求被告按照公司規(guī)定，解除與黃玲的勞動(dòng)合同。”

黃玲認(rèn)為，杭州力武機(jī)電有限公司在其產(chǎn)期將其辭退的行為已嚴(yán)重違反《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》等相關(guān)法律規(guī)定，訴請(qǐng)判令該公司支付其賠償金、年終獎(jiǎng)、失業(yè)保險(xiǎn)金等合計(jì)114033.5元。

法院最終認(rèn)定，黃玲杭州力武機(jī)電有限公司的勞動(dòng)合同依法成立有效，雙方應(yīng)全面履行勞動(dòng)合同。在原告因懷孕生產(chǎn)、已履行請(qǐng)假手續(xù)的情況下，不符合《員工手冊(cè)》規(guī)定被告有權(quán)提前解除與勞動(dòng)者間勞動(dòng)合同關(guān)系的情形。杭州力武機(jī)電有限公司依據(jù)《員工管理規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定、《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二項(xiàng)之規(guī)定解除與原告間的勞動(dòng)合同，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，屬違法解除勞動(dòng)合同。

法院支持了黃玲的主要訴求，判令公司支付黃玲賠償金86220元、2015年年終獎(jiǎng)2600元，兩項(xiàng)合計(jì)近9萬(wàn)元，另外公司還須支付黃玲補(bǔ)繳自2016年1月1日起至2016年1月5日的社會(huì)保險(xiǎn)。

律師：企業(yè)員工超生被開，勝訴概率大

“全面二孩”政策實(shí)施后，“三孩”和多孩仍是“計(jì)劃外生育”，在地方出臺(tái)的地方計(jì)生條例和社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)條例中，部分別依然存在對(duì)“超生”員工開除的規(guī)定。

據(jù)《法制日?qǐng)?bào)》統(tǒng)計(jì)，除新疆、西藏兩地外，全國(guó)已經(jīng)有29個(gè)省份陸續(xù)修訂了本地的計(jì)生條例。其中，14省份的計(jì)生條例規(guī)定，公職人員違反計(jì)劃生育政策超生，可以開除；有7個(gè)省份的計(jì)生條例規(guī)定企業(yè)對(duì)超生員工可以開除，包括海南、廣東、福建、浙江、江西、貴州、云南。

比如《云南省社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)征收管理規(guī)定》：對(duì)“超生”家庭，夫妻雙方分別被征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)，屬機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體工作人員的，給予開除處分；屬企業(yè)職工的，解除勞動(dòng)合同。

貴州也規(guī)定，違反條例規(guī)定生育的，是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員、企業(yè)事業(yè)單位職工的，予以開除，并征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。

這些規(guī)定引發(fā)輿論強(qiáng)烈反彈。11月2日，新華網(wǎng)刊發(fā)文章《企業(yè)開除超生員工是否違法？》，提出質(zhì)疑。

該文章稱，按照《人口與計(jì)劃生育法》的規(guī)定，“縣級(jí)以上各級(jí)人民政府根據(jù)人口發(fā)展規(guī)劃，制定人口與計(jì)劃生育實(shí)施方案并組織實(shí)施?！?strong>各地可以根據(jù)各自的情況，自行制定適合本地的方案，但地方法規(guī)不能違反上位法。“超生開除”這樣的條文，有違法嫌疑，應(yīng)該考慮統(tǒng)一廢止。

曾代理過(guò)多起計(jì)劃生育案件的律師吳有水告訴澎湃新聞，《人口與計(jì)劃生育法》并沒(méi)有規(guī)定“超生”員工可以直接開除或解除合同，一些地方的做法主要依據(jù)當(dāng)?shù)刂贫ǖ母鞣N法規(guī)，但這些法規(guī)很多與《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》沖突，涉嫌違反上位法。

“《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》是國(guó)家頒發(fā)的法律，計(jì)生條例和社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)條例是地方頒布的，法律效力肯定不同?！眳怯兴f(shuō)。

吳有水說(shuō)，目前對(duì)公職人員“超生”開除的依據(jù)包括黨紀(jì)等規(guī)定，司法途徑很難介入；但如果是企業(yè)開除員工，只要雙方是勞動(dòng)合同關(guān)系，都可以通過(guò)司法途徑解決問(wèn)題，從司法實(shí)踐來(lái)看，法院一般都會(huì)傾向于支持勞動(dòng)者一方。