近日，黑龍江省一高速公路管理處原處長祝某某被指控貪污2000萬元、受賄600萬元一案引發(fā)關(guān)注。其辯護律師辯稱，祝某某自愿認罪認罰，悔罪態(tài)度誠懇，退贓達8000多萬元，遠超過指控金額，應對其從輕處罰。最終，法院認定積極退贓為對其從輕處罰的理由之一。

貪污受賄2600多萬元，退贓8000多萬元，莫非還有其他貪污受賄行為沒被查實嗎？退贓金額遠超指控金額，就能從輕處罰嗎？上游新聞（報料郵箱：cnshangyou@163.com）記者請到北京京師律師事務所許浩、廣東蘊德律師事務所林志明、北京市中聞律師事務所合伙人張新年三位律師對此案進行了專業(yè)解讀。

北京京師律師事務所許浩。  受訪者供圖

許浩律師：對犯罪分子的非法獲益也要追繳

北京京師律師事務所許浩律師接受上游新聞記者采訪時表示，刑事案件中對犯罪分子的違法所得要追繳，對其利用違法所得進行經(jīng)營、投資（購買房產(chǎn)、理財產(chǎn)品、股票等）所獲的收益也要追繳。總之任何人不得因犯罪行為而獲益，對犯罪分子的非法獲益也要追繳。根據(jù)新聞報道，本案中祝某某將上述貪腐所得用于投資、理財、購買房產(chǎn)及個人消費。祝某某在接受調(diào)查期間，愿意主動上繳違法所得，并于2021年5月24日將貪腐所得全部主動上繳。所謂“貪腐2600萬，退賠8000萬”，所多出的“5400萬”，是犯罪分子對購買房產(chǎn)增值部分等非法收益的主動上繳，符合相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十條“對贓款贓物及其投資或者置業(yè)所形成的財產(chǎn)及其收益、或者將贓款贓物與其他合法財產(chǎn)共同投資或者置業(yè)，對因此形成的財產(chǎn)中與贓款贓物對應的份額及其收益，依法應予追繳”的規(guī)定，應定性為違法所得的收益，應予追繳。

廣東蘊德律師事務所林志明。  受訪者供圖

林志明律師：該案真正能夠讓被告人減輕處罰的應該是自首情節(jié)

廣東蘊德律師事務所林志明律師接受采訪時則表示，在本案中，真正能夠讓被告人減輕處罰的應該是自首情節(jié)，這個是刑法明確規(guī)定的，具體援引法院的判決內(nèi)容如下：被告人祝某某到案后如實供述監(jiān)察機關(guān)未掌握的貪污、受賄犯罪，系自首，可對其從輕、減輕處罰；祝某某在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，對其從輕處罰；祝某某有貪污犯罪同類前科、索賄情節(jié)，對其從重處罰；祝某某在偵查階段即認罪認罰，可對其從寬處罰。

而對于受賄2000萬退贓8000萬，數(shù)額差距較大，這種情況存在以下幾種可能：

1.被告人主動交待了受賄或者貪污8000萬，但是偵查機關(guān)最后能夠查證屬實的只有2600萬，剩下的5400萬因為證據(jù)達不到定罪的標準，不能認定為犯罪的數(shù)額，但是可能作為違紀的數(shù)額予以沒收；

2.被告人受賄了2000萬，后來用于投資或者經(jīng)營產(chǎn)生了6000萬的收益，因為是犯罪所得用來投資收益，所以也應當一并沒收，這也會產(chǎn)生退贓8000萬的外在表現(xiàn)。

林志明表示，退出所有的違法和犯罪所得，當然是一種認罪悔罪的表現(xiàn)，在法律上是明確鼓勵的，因此最后在判決時從輕處罰在法律規(guī)定上和司法實踐中都是非常正常的。只不過無論退出多少贓款，在法律上都只能是從輕處罰，而不能減輕處罰。

比如說受賄數(shù)額300萬元以上，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。從輕就是在十年以上從輕，減輕就可以突破到十年以下，所以多退贓給被告人能夠帶來的收益有限。

林志明介紹，普通人可能會感覺是不是在多退贓少坐牢，但司法審判依照的是法律的明文規(guī)定，而不是大眾的情緒，具體到本案來看，這個判決從實踐上看是稍微輕了一點，但是在法律上并沒毛病，還是在正常的量刑幅度之內(nèi)。

北京市中聞律師事務所合伙人張新年。  受訪者供圖

張新年律師：必須堅持證據(jù)裁判原則

北京市中聞律師事務所合伙人張新年律師接受采訪時表示，對于多退贓的5400萬，顯然遠遠超過一個公職人員正常的收入標準，這表明案件本身存在疑點，應當查明其來之何處。

張新年表示，這5400萬元可能是被告人利用貪污受賄所得的贓款進行投資理財而產(chǎn)生的巨額孳息。但孳息并不屬于贓款，這種情況不能稱之為“退贓”（判決書原文表述），而是追繳孳息。

還有可能是辦案機關(guān)沒有查清并遺漏了被告人涉嫌貪污受賄的犯罪事實；如果辦案機關(guān)查不清，可以責令其說明來源，不能說明來源的，差額部分當以非法所得論，則其涉嫌巨額財產(chǎn)來源不明罪。

“多退贓的部分所涉嫌的犯罪，可能已過追訴時效，而不追究刑事責任，但司法實踐中這種情況極其罕見。”張新年稱，還有一種更極端的可能，這筆錢系被告人合法收入，或者是他去找親朋好友借的，目的就是為了表現(xiàn)積極退贓。但問題在于，如果這個錢并不“臟”，法院是不能接受這筆錢去認定為積極退贓的。如果是一般的刑事案件，被告人可以拿“干凈”的錢去賠償，去爭取達成被害人的諒解以獲得從輕處罰，而對于貪腐受賄這種犯罪，得把錢上繳國庫，如果可以在贓款之外花干凈的錢去爭取從輕處罰，相當于花錢買刑期了，將嚴重侵害司法公信力。

張新年另外強調(diào)，關(guān)于積極退贓和認罪認罰從寬，目前各辦案機關(guān)在各階段都大力提倡，但是即使犯罪嫌疑人或被告人積極退贓和認罪認罰，辦案機關(guān)也不能降低證據(jù)要求和證明標準，尤其是到了法院審判階段，必須堅持證據(jù)裁判原則，確保查清案件事實。這樣可以一定程度上防止假認罪認罰甚至權(quán)錢交易等司法不公現(xiàn)象的發(fā)生。

（原題為《法律圓桌：“貪腐2600多萬、退贓8000多萬”的處長為何獲輕判》）