被譽(yù)為“21世紀(jì)社會(huì)學(xué)之父”的查爾斯·蒂利（Charles Tilly），以社會(huì)變遷與抗?fàn)幷蔚群甏笾黝}研究著稱。但這位“美國(guó)最多產(chǎn)、最有趣的社會(huì)學(xué)家”，在其諸多學(xué)院派大部頭著作之外，卻有兩本面向公眾寫作的小書，格外引人注目。

作為蒂利先生的關(guān)門弟子，李鈞鵬教授在譯完《為什么》5年之后，又為我們提供了《功與過(guò)》的中文譯本（上海文化出版社2020年8月版）。《為什么》提出人們“找理由”其實(shí)是一個(gè)建立、確認(rèn)、協(xié)商或重塑人際關(guān)系的互動(dòng)過(guò)程；而《功與過(guò)》則繼而揭示，人們?cè)跒樾袨檎依碛傻谋澈螅嬖谝粋€(gè)評(píng)判是非功過(guò)的過(guò)程，并在評(píng)判過(guò)程中尋求正義。

陀斯妥耶夫斯基在《罪與罰》中別開(kāi)生面，讓拉斯科利尼科夫以殺人兇犯的形象出場(chǎng)。這位主人公雖然認(rèn)罪伏法，但仍自視為拿破侖般的英雄，拒絕接受對(duì)他的責(zé)難。蒂利認(rèn)為評(píng)功論過(guò)是社會(huì)性的行為，社會(huì)中的人不會(huì)像拉斯科利尼科夫那樣漠視社會(huì)關(guān)系與責(zé)任。人應(yīng)為自己的行為后果負(fù)責(zé)，而非將后果歸結(jié)為成王敗寇的命運(yùn)。

評(píng)判是非功過(guò)，包含了對(duì)后果、能動(dòng)性、能力和責(zé)任的判定，即以“理性自然人”的標(biāo)準(zhǔn)，判斷行為人是否具有能動(dòng)性、是否有能力行動(dòng)和為其后果負(fù)責(zé)。在侵權(quán)訴訟案件中，受害人往往聲淚俱下，譴責(zé)侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)，不僅要求賠償損失，還希望對(duì)侵權(quán)人進(jìn)行懲罰，陪審團(tuán)通常感同身受地予以支持。法官卻認(rèn)為陪審團(tuán)的決定，是基于“偏見(jiàn)或熱情，而不是清醒的判斷”。司法判決通常不能實(shí)現(xiàn)“完全的正義”，而只會(huì)維護(hù)“法律之內(nèi)的正義”。

針對(duì)過(guò)錯(cuò)或罪行，蒂利提出四項(xiàng)正義原則：致癱（incapacitation）、威懾（deterrence）、改造（rehabilitation）和修復(fù)（restoration）。致癱即剝奪犯錯(cuò)能力或機(jī)會(huì)；威懾即嚴(yán)厲警示潛在犯錯(cuò)者；改造即給犯錯(cuò)者改過(guò)自新的機(jī)會(huì)；修復(fù)即安撫受害人走出創(chuàng)傷。20世紀(jì)80年代以后，“美國(guó)的刑事政策不再以改造為主，甚至不再是報(bào)復(fù)，而轉(zhuǎn)向以威懾為名的致癱”，也因此導(dǎo)致了群體邊界的固化。

評(píng)判是非功過(guò)，常出于直覺(jué)正義，本身即隱含了道德立場(chǎng)與是非標(biāo)準(zhǔn)。達(dá)爾文認(rèn)為，“社會(huì)性道德準(zhǔn)則在高等動(dòng)物中不斷進(jìn)化，且至少部分取決于和其他群體成員的關(guān)系以及與過(guò)錯(cuò)相稱的懲罰”。大眾根據(jù)社會(huì)性道德準(zhǔn)則，來(lái)評(píng)判是非功過(guò)。但是，評(píng)判者有時(shí)也會(huì)因與評(píng)判對(duì)象處于同一群體，而枉曲是非，“忠誠(chéng)壓倒正義”。正義不僅是私人關(guān)系的處世準(zhǔn)則，也是公共秩序的裁判標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)弱勢(shì)群體訴諸立法、行政和司法，公開(kāi)評(píng)判是非功過(guò)時(shí)，也促進(jìn)了社會(huì)的民主進(jìn)程。

青梅煮酒論英雄，茶余飯后說(shuō)是非。無(wú)論是廟堂之上，還是街頭小巷，知人論世，評(píng)頭論足，皆不能免俗。蒂利所論是非功過(guò)，并不涉及私人生活中的道德。在公共領(lǐng)域，評(píng)判是非，褒貶功過(guò)，系出于是非之心。“是非之心，智之端也”。評(píng)判是非，陟罰臧否，亦是彰顯立場(chǎng)與追求正義。對(duì)于公共議題，評(píng)判是非功過(guò)，也是“主體間性”的過(guò)程，或可助于對(duì)政治正義達(dá)成重疊共識(shí)。

彭益鴻｜上海律師，人權(quán)、法律與公共政策研究員，先后畢業(yè)于浙江大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院，在《中國(guó)不動(dòng)產(chǎn)法研究》《中山大學(xué)法律評(píng)論》《光華法學(xué)》《南方都市報(bào)》《人民法院報(bào)》《中國(guó)社會(huì)科學(xué)報(bào)》等發(fā)表多篇學(xué)術(shù)論文、法律評(píng)論。pengyh.fudan@outlook.com