近日，女星鄭爽疑似在美國代孕事件，引發(fā)輿論高度關(guān)注，同時也將代孕產(chǎn)業(yè)展現(xiàn)在公眾面前。我國明令禁止禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。輿論對于代孕行為一片討伐，今日，中央政法委“長安劍”評鄭爽代孕棄養(yǎng)風波：鉆法律空子，這絕不是無辜。

我國法律明確禁止代孕，但卻有投機者尋求境外的代孕機構(gòu)滿足訴求，此行為成為了當下司法監(jiān)管的灰色地帶。

一名知情人為紅星新聞記者講述了A先生通過代孕機構(gòu)，橫跨多個國家和人種，領(lǐng)回代孕嬰兒的經(jīng)過。

但紅星新聞記者發(fā)現(xiàn)，由此引發(fā)的糾紛，由于前期所簽訂的合同本身違背公序良俗，因此出現(xiàn)糾紛時雙方的權(quán)益并不受我國法律的保護。

知情人講述：花70余萬 橫跨三國 他領(lǐng)回了一個混血嬰兒

2020年5月，法新社曾報道，“在（烏克蘭）幾個醫(yī)療中心有百余名兒童在等待其父母”，而這些兒童其實是代孕女性所生的嬰兒，他們的外國父母因新冠疫情無法入境將其接走。如果不是經(jīng)過前后近一個月的隔離入境泰國，A先生的兒子，也可能將是這滯留的百名嬰兒其中一個。

A先生在我國南方某一線城市工作，年薪百萬，去年年末的某日，A先生的朋友圈里忽然開始經(jīng)常發(fā)布一名嬰兒的照片。圈內(nèi)熟識的朋友知道，這是A先生通過機構(gòu)代孕的混血兒子。在鄭爽疑似代孕的新聞引爆輿論后，A先生將所有曬娃的朋友圈已經(jīng)刪除。

烏克蘭基輔某機構(gòu)提供的代孕信息

A先生一位知情朋友告訴紅星新聞，這個孩子是A先生通過代孕機構(gòu)，選用了烏克蘭女性的卵子混合A先生的精子，由泰國的女性孕育。全部花銷在七十萬以上。“目前國內(nèi)代孕通用的價格大概是70到100萬。”知情人說，代孕機構(gòu)規(guī)定卵子提供者與顧客不能見面，代孕機構(gòu)會提供卵子提供者童年的照片、瞳孔顏色、目前的職業(yè)和身高體重信息，顧客將根據(jù)這些信息進行“篩選”。

紅星記者查詢發(fā)現(xiàn)，不少國外的代孕機構(gòu)或生殖中心官網(wǎng)頁面均提供中文版本。其中，位于烏克蘭基輔的某代孕機構(gòu)于2019年12月成立了中國醫(yī)療服務公司，負責為中國及亞洲國家的不孕不育患者提供生殖醫(yī)療服務，并開通了微博、微信等賬號提供咨詢服務。

知情人說，第一次A先生選擇了一名烏克蘭模特的卵子，但孩子在母體內(nèi)一兩個月時，檢測出有問題，所以流掉了。第二次A先生選擇了一名烏克蘭教師的卵子。知情人表示，據(jù)他了解，如果嬰兒出生后有先天疾病，代孕機構(gòu)不會負責，“目前基因篩查技術(shù)，可以基本保證受精卵的健康優(yōu)秀。甚至，可以通過此技術(shù)篩查胎兒性別，當然，指定胎兒性別需要另外加錢。” 知情人說，“這樣的做法非常殘酷，需要同時有五六個受精卵存活，然后由顧客選擇基因優(yōu)良的且符合自己要求的性別的受精卵成為胎兒并出生。”

紅星新聞記者查詢發(fā)現(xiàn)，位于烏克蘭哈爾科夫的一家代孕機構(gòu)官網(wǎng)寫明，代孕項目的總開銷約在16.5萬美元到24萬美元之間，涵蓋代孕母親的補償費與代孕期間的開銷、體外受精相關(guān)醫(yī)療費用、護理費用、保險及法律手續(xù)費用等，具體價格取決于客戶需求。位于美國加利福尼亞州的一家代孕機構(gòu)給出的價格略低于前述烏克蘭機構(gòu)，其官網(wǎng)寫明，一次代孕項目的開銷在9萬美元到20萬美元不等。

該機構(gòu)一位負責中方業(yè)務的工作人員告訴紅星新聞，如果懷孕期間查出來孩子“有問題”，不管多久都可以流掉，但是如果孩子沒問題，中途不可以“退單”，機構(gòu)和孕婦也沒有親權(quán)。如果購買了代孕套餐，則選擇何種質(zhì)量的精子和卵子，都不需要再加價。

知情人告訴紅星新聞，A先生聯(lián)系的那家機構(gòu)在東南亞有月子中心，客戶可以隨時了解代孕媽媽的身體健康狀況，“每周會有負責人和你的代孕媽媽合影，你也可以看到代孕媽媽的精神狀態(tài)，吃得好不好等等。”知情人說，由于疫情影響，客戶不方便去東南亞，機構(gòu)就立即開通“遠程打賞”服務，即把錢打給代孕媽媽滿足她們的營養(yǎng)攝取，“孩子出生后可以選擇其國籍，有中國和曼谷兩種國籍可選。”

知情人說，孩子出生后，A先生親自赴曼谷，經(jīng)歷了兩次隔離后帶回了自己的孩子，“陪同回來的還有一位東南亞的奶媽，她會一直照顧這個孩子到半歲之后再離開，當然，奶媽的價格也是另算的。”

“即使這個孩子是健康的，那從小他由一個單親爸爸獨自撫養(yǎng)，這個孩子將來的性格和心理是否健康呢？我想這個問題也許代孕者沒有考慮過。”知情人說。

律師：異國代孕的風險難被法律保護

曾代理異國代孕嬰兒在國內(nèi)撫養(yǎng)權(quán)糾紛的律師高明月表示，當代孕胎兒出現(xiàn)糾紛等問題時，曾簽署的合約并不具備法律效應。

根據(jù)我國《民法典》第一百五十三條，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。高明月解釋，在涉及親子關(guān)系、監(jiān)護權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)等事宜時，代孕條款（乃至整個代孕合同）可能因“違反公序良俗”而會被認為無效。

因此，在代孕案例中，涉及親子關(guān)系、監(jiān)護權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)等事宜時，仍需要按照法律的規(guī)定來認定和處理。目前，法律上并未對“意愿父母行使親子關(guān)系否定權(quán)利”進行規(guī)定，但從誠實信用的普遍正義觀來看，意愿父母一旦不可逆地主導、推動了子女出生，無論其以何種方式獲得親子關(guān)系，都不得再行撤銷，否則系對子女的極大不正義。

那么，通過境外機構(gòu)生下的孩子，當意愿父母出現(xiàn)“退單”意愿時，應該依照哪國法律來監(jiān)管？

高明月認為，應該適用美國的法律，但本案情況較為復雜，因為代孕行為是發(fā)生在美國的機構(gòu)，中國不允許代孕，如果本案中涉及到中國公民，中國只能從行政管理角度去監(jiān)管，沒有法人或者合法機構(gòu)來監(jiān)管。

一些國家的法律為代孕開了綠燈

“所以在中國起訴一家美國的公司，即便法院判決適用中國法律，也很難執(zhí)行。”高明月說，中國人在美國找人代孕的行為，并不違反中國法律，但“孩子的孕母是可以要求基因去承擔監(jiān)護人應該承擔的責任，因為她是基因母親。”高明月認為，在基因母親與分娩母親兩者之間，具有生育意愿的基因母親，是具有撫養(yǎng)權(quán)的一方。

異國代孕產(chǎn)下的嬰兒，還面臨中諸多法律上的問題。

據(jù)江蘇省宜興市人民法院2020年11月17日發(fā)布的民事判決書顯示，原告金某自述，其與妻子僅生育一女，已經(jīng)30歲，想再生一個兒子繼承家產(chǎn)，但妻子身體狀況不宜生育，后結(jié)識了“包生兒子”的被告宗某。2017年3月22日及及2017年9月24日，金某（甲方）與宗某（乙方）先后簽訂《全委托代孕包生（男孩）合作協(xié)議書》及簽訂《補充協(xié)議》，協(xié)議簽訂后，金某共計支付被告人民幣71萬元。

后宗某先后安排金某、供卵者、代孕者至泰國進行了相關(guān)的輔助生殖手術(shù)。2018年3月21日，代孕者分娩一名男嬰，后該男嬰經(jīng)診斷患有腎積水、先天性心臟病。金某向法院提出訴訟請求，要求宗某立即退還人民幣71萬元。

法院認為，本案原被告雙方均為中國公民，《合作協(xié)議》在中國簽訂并主要行為均在中國履行，合同結(jié)果發(fā)生在中國，應當適用我國法律。

金某簽訂合同的目的，并非解決夫妻雙方無法生育、沒有子女，而是抱有兒子才能傳宗接代、繼承家產(chǎn)的落后封建思想，宗某作為個人而非醫(yī)療機構(gòu)，為他人聯(lián)系、安排供卵者和代孕者，組織他人至境外進行代孕手術(shù)，該協(xié)議有悖于當今社會所普遍認可的倫理道德，違背公序良俗，應屬無效。

據(jù)判決書顯示，本案中，雙方主要的合同義務是委托代孕生子，雖屬無效，但已履行完畢，宗某向金某交付了男嬰，而金某也支付了相應“對價”，男嬰系一鮮活生命且與本案原告有父子關(guān)系，故不能依該條規(guī)定適用“予以返還”；同時，該男嬰也非可流通的物品，無法用價值衡量，故也不能依據(jù)該條規(guī)定適用“折價補償”。

判決書同時指出，金某在簽訂《合作協(xié)議》時對其是否具有合法性應當有充分的認識，基于違反公序良俗的原因而為的給付，屬于不法給付，不應受到法律保護，給付人無權(quán)要求返還。金某在接受對方履行后再訴請要求返還款項，也違背誠實信用原則。綜上，金某無權(quán)要求宗某返還其已支付的71萬元。

江蘇省宜興市人民法院在判決書中寫道，“雖然本院作出判決，但是宗某通過從事代孕中介行為進行謀利應當被禁止，金某抱有的兒子‘傳宗接代’的落后思想也應摒棄，人工生殖技術(shù)的運用應當在法律規(guī)定的范圍內(nèi)基于解決不孕不育者的痛苦，而非實現(xiàn)私利。”

（原題為：《花70萬，代孕“買家”從泰國帶回一個混血嬰兒》）