“喂不起，不能賣，只能餓死。”這是河南省商丘市鸚鵡養(yǎng)殖戶眼下面臨的困境。近日，紅星新聞接到網(wǎng)友反映，稱河南商丘近1000家養(yǎng)殖戶飼養(yǎng)的費(fèi)氏牡丹鸚鵡，因無法出售造成大量死亡的情況。

據(jù)了解，費(fèi)氏牡丹鸚鵡屬于國家二級野生保護(hù)動物，非法收購、運(yùn)輸、出售國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物將面臨刑罰。

當(dāng)?shù)仞B(yǎng)殖戶告訴紅星新聞，商丘當(dāng)?shù)仞B(yǎng)殖費(fèi)氏牡丹鸚鵡已有30年時間，由于歷史原因，多數(shù)養(yǎng)殖戶存在證件不全的情況。2020年10月，部分養(yǎng)殖戶因先前的銷售行為被定性為非法出售，依法被刑事拘留，費(fèi)氏牡丹鸚鵡市場交易近乎中斷。

2020年12月18日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部印發(fā)《關(guān)于依法懲治非法野生動物交易犯罪的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），其中指出在認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪以及裁量刑罰時，應(yīng)當(dāng)考慮涉案動物是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外存活狀況、人工繁育等情況，根據(jù)案件的事實、情節(jié)和社會危害程度，依法作出妥當(dāng)處理。

長期關(guān)注和代理多個鸚鵡案的北京乾成律師事務(wù)所律師鄭曉靜告訴紅星新聞，《指導(dǎo)意見》把野生動物交易犯罪嚴(yán)格限定為刑法第三百四十一條第一款，不包括馴養(yǎng)繁殖，根據(jù)新法優(yōu)于舊法，在目前動物案件司法解釋沒有修改的前提下，應(yīng)落實《指導(dǎo)意見》，綜合評價社會危險性，確保罪責(zé)性相適應(yīng)。

“我不舍得這些鳥，前段時間因為鳥糧不合適鳥吃，餓死了好多鳥，我難受了好幾天。如果費(fèi)氏牡丹鸚鵡不能商業(yè)利用，我們希望國家相關(guān)部門能救助這些鳥，給這么多的鳥找個家。”養(yǎng)殖戶周女士說。

養(yǎng)殖戶：鳥價從30元跌到3元 免費(fèi)送都沒人敢要

“費(fèi)氏牡丹鸚鵡在我們商丘已經(jīng)有30多年了，近些年一直相安無事。2020年下半年，外地公安部門多次來商丘把我們養(yǎng)殖戶和鳥商都帶走了，在這種情況下鳥價從30元一直跌倒3元都沒人要，大量小型觀賞鸚鵡賣不出去，存于養(yǎng)殖戶手中。”

現(xiàn)年40歲的張先生在當(dāng)?shù)貜氖蔓W鵡養(yǎng)殖已有15年時間，是商丘鸚鵡養(yǎng)殖戶的一名代表。他告訴紅星新聞，經(jīng)統(tǒng)計商丘市目前共有837戶養(yǎng)殖戶，現(xiàn)存欄育種小型觀賞鸚鵡122萬只，其中多數(shù)為費(fèi)氏牡丹鸚鵡，出欄量占全國總出欄量的90%。

據(jù)張先生介紹，商丘人工養(yǎng)殖費(fèi)氏牡丹鸚鵡最早可以追溯到上世紀(jì)八十年代。當(dāng)時有人從北京引進(jìn)幾十對鸚鵡自己喂養(yǎng)，發(fā)現(xiàn)市場前景良好，鸚鵡繁育迅速在商丘發(fā)展起來。

公開資料顯示，費(fèi)氏牡丹鸚鵡別名費(fèi)氏情侶鸚鵡、棕頭牡丹鸚鵡，野生的牡丹鸚鵡生活在熱帶叢林中，常集大群生活，屬于《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》（CITES）附錄Ⅱ項下物種，國家二級保護(hù)動物。我國《刑法》第三百四十一條規(guī)定，非法獵捕、殺害國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物的，或者非法收購、運(yùn)輸、出售國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物及其制品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

不過2003年，原國家林業(yè)局發(fā)布《關(guān)于商業(yè)性經(jīng)營利用馴養(yǎng)繁殖技術(shù)成熟的梅花鹿等五十四種陸生野生動物名單的通知》，費(fèi)氏牡丹鸚鵡收錄在名單中，費(fèi)氏牡丹鸚鵡等小型觀賞鸚鵡的馴養(yǎng)繁殖和入市找到了法律依據(jù)，養(yǎng)殖戶的數(shù)量和費(fèi)氏牡丹鸚鵡的繁育量飛速上升，并在當(dāng)?shù)匾呀?jīng)形成完整的產(chǎn)業(yè)鏈。

但2012年10月23日，原國家林業(yè)局發(fā)布的2012年第9號公告又對上述通知予以廢止，費(fèi)氏牡丹鸚鵡的出售、出輸、貿(mào)易隨之面臨著不可預(yù)測的法律風(fēng)險。

據(jù)媒體報道，2020年10月，江蘇徐州云龍警方公布一起販賣費(fèi)氏牡丹鸚鵡案件。民警在一輛大客車上發(fā)現(xiàn)有人托運(yùn)44只鸚鵡。通過鑒定后發(fā)現(xiàn)，這些鸚鵡均系費(fèi)氏牡丹鸚鵡，屬于國家二級野生保護(hù)動物。

民警通過偵查發(fā)現(xiàn)，這些鸚鵡購買自河南商丘，然后再進(jìn)行飼養(yǎng)和販賣。10月11日，辦案民警在河南商丘王某家中發(fā)現(xiàn)200多只鸚鵡，其中有147只是費(fèi)氏牡丹鸚鵡。目前，三名犯罪嫌疑人被追究刑事責(zé)任。

“以前30多年都安然無恙。我們也不知道什么時候禁養(yǎng)的。”張先生告訴紅星新聞，在前期推廣全市養(yǎng)殖的時候，并沒有人要求他們辦理國家重點保護(hù)野生動物的馴養(yǎng)繁殖證明，只給一部分養(yǎng)殖戶發(fā)了經(jīng)營許可證，很多養(yǎng)殖戶之前并不了解費(fèi)氏牡丹鸚鵡屬于國家保護(hù)動物。

據(jù)張先生介紹，部分養(yǎng)殖戶因先前的銷售行為被定性為非法出售，依法被刑事拘留后，費(fèi)氏牡丹鸚鵡市場交易近乎中斷。

“現(xiàn)在都是標(biāo)準(zhǔn)化養(yǎng)殖，1000對鸚鵡一個月飼料都要花費(fèi)1萬元。受疫情影響，一直沒人收鳥。現(xiàn)在飼料都是靠網(wǎng)友的捐助。我目前有1500多對，說實話，如果到春節(jié)前還沒辦法，我可能要放飛，快熬不住了。”張先生說。

當(dāng)?shù)亓硪幻B(yǎng)殖戶周女士告訴紅星新聞，自己養(yǎng)殖費(fèi)氏牡丹鸚鵡已經(jīng)有十多年時間，往年不會為銷路發(fā)愁。2020年，當(dāng)?shù)仞B(yǎng)殖戶被抓之后，加之疫情大環(huán)境影響，鸚鵡的收購價甚至跌至2元錢一對。如今，周女士一家不僅虧損了近年來的積蓄，還得靠超市打工來維持家里1000多只鸚鵡的生存。

“我們這里還辦過學(xué)習(xí)班，教養(yǎng)殖技術(shù)，我把這養(yǎng)鳥當(dāng)成我的事業(yè)來做。商丘現(xiàn)在好多養(yǎng)殖戶堅持不住，鳥餓死的很多。還有家里留一個人照顧鳥，另一個人出去打工掙鳥糧錢。以前我們這養(yǎng)殖戶把這鳥當(dāng)寶貝養(yǎng)，現(xiàn)在養(yǎng)的越多虧的越多。”周女士說。

費(fèi)氏牡丹鸚鵡引進(jìn)人：30多年前引進(jìn)均為人工繁育種鸚鵡

廣東德萬律師事務(wù)所刑事辯護(hù)部主任何松波兩年前代理過一起費(fèi)氏牡丹鸚鵡案子，當(dāng)時有感于養(yǎng)殖戶及愛好者的遭遇，于2018年寫信給國家林業(yè)和草原局，呼吁國家盡快將費(fèi)氏牡丹鸚鵡等陸生野生動物列入《人工繁育國家重點保護(hù)陸生野生動物名錄》。

“2017年1月新修訂的《野生動物保護(hù)法》增設(shè)了專門規(guī)定，明確對人工繁育技術(shù)成熟穩(wěn)定的國家重點保護(hù)野生動物，經(jīng)科學(xué)論證納入人工繁育國家重點保護(hù)野生動物名錄。2017年7月1日原國家林業(yè)局發(fā)布了《人工繁育國家重點保護(hù)陸生野生動物名錄（第一批）》將暹羅鱷、虎紋蛙等9種野生動物被納入名錄。建議貴局在54種野生動物名錄的基礎(chǔ)上盡快論證后將費(fèi)氏牡丹鸚鵡等陸生野生動物及時納入‘第二批名錄’管理，以保障市場需求，及對原名錄人工繁育從事商業(yè)性經(jīng)營利用的養(yǎng)殖戶及好愛者提供新的法律保障，以使無辜的人免受刑事追究風(fēng)險。”何松波在信中寫道。

最近何松波也從河南商丘費(fèi)氏牡丹鸚鵡養(yǎng)殖戶那邊了解到，當(dāng)?shù)卮罅筐B(yǎng)殖戶正面臨著刑事風(fēng)險，不少養(yǎng)殖戶都是靠養(yǎng)殖費(fèi)氏牡丹鸚鵡為生，前期投入大量資金，現(xiàn)已陷入困境。

據(jù)何松波了解，之前在辦案中聘請過鳥類專家針對費(fèi)氏牡丹鸚鵡出具意見，稱費(fèi)氏牡丹鸚鵡原生地為非洲，上世紀(jì)80年代從香港引進(jìn)人工繁育種后，經(jīng)過了30多年的人工養(yǎng)殖培育，因費(fèi)氏牡丹鸚鵡十分容易繁殖，在國內(nèi)人工種群已有非常龐大的數(shù)量，人工馴養(yǎng)的費(fèi)氏牡丹鸚鵡主要用于觀賞把玩，該品種在中國內(nèi)沒有野生來源，且人工馴養(yǎng)的費(fèi)氏牡丹鸚鵡無法在野外生存。

“目前，野生動物物種鑒定機(jī)構(gòu)難以鑒定物種是人工馴養(yǎng)還是野外來源。因人工馴養(yǎng)和野外來源的費(fèi)氏牡丹鸚鵡的DNA是一樣的，無法從DNA去區(qū)分，要從外觀特征和羽毛顏色才能區(qū)分。但現(xiàn)實中很多養(yǎng)殖戶辦不了費(fèi)氏牡丹鸚鵡人工馴養(yǎng)許可證，相關(guān)部門可能將人工馴養(yǎng)的等同于野外來源的費(fèi)氏牡丹鸚鵡追究刑事責(zé)任。”何松波告訴紅星新聞。

著名鳥類專家王增年從事鳥類研究五十多年。1986年，王增年作為北京愛鳥養(yǎng)鳥協(xié)會秘書長，從香港引進(jìn)10種國外鸚鵡共計1000對，其中費(fèi)氏牡丹鸚鵡100對，飼養(yǎng)于圓明園鳥廠。

王增年告訴紅星新聞，當(dāng)年引進(jìn)的所有費(fèi)氏牡丹鸚鵡均為人工繁育種鸚鵡。由于費(fèi)氏牡丹鸚鵡十分容易繁殖，在國內(nèi)人工種群已經(jīng)有非常龐大的數(shù)量，加之價格親民，全國各地大街小巷只要有賣鳥的都能見到費(fèi)氏牡丹鸚鵡。據(jù)他統(tǒng)計，僅2000年國內(nèi)人工繁育費(fèi)氏牡丹鸚鵡就將近1億對。

“人工繁育鳥是保護(hù)野生動物的另一種途徑。把人工繁育的鳥拿去放生很容易造成它們的死亡。”王增年說。

一名鳥類保護(hù)協(xié)會志愿者告訴紅星新聞，類似費(fèi)氏牡丹鸚鵡人工繁育條件較為成熟，相關(guān)部門在執(zhí)法時又很難給這些鸚鵡提供良好的收容條件，帶來了很多現(xiàn)實問題。

反盜獵人士：無法完美區(qū)分馴養(yǎng)與野生動物

另一方面，紅星新聞注意到，關(guān)于在立法上對人工馴養(yǎng)的動物與野生動物區(qū)別對待的建議，也有人提出了不同的看法。

有反盜獵志愿者撰文指出，很多人擔(dān)憂，一旦從立法上區(qū)別對待人工馴養(yǎng)動物和野生動物，盜獵洗白將很可能變得更普遍。比如畫眉鳥、百靈鳥等獲得繁殖許可后，實際上出現(xiàn)在市場上的這些鳥類大多來自野外捕捉，不法商販或通過許可證將非法捕捉的野生動物洗白。

“若真能理性、客觀、科學(xué)區(qū)分人工馴養(yǎng)動物和野生動物，不讓一人因不傷害野生種群的人工繁育活動而‘含冤入獄’，也不讓一只無法野放的人工繁育動物因收容救護(hù)不當(dāng)而慘死，同時又能避免盜獵洗白，豈不美哉？但，我們真能完美區(qū)分馴養(yǎng)動物和野生動物嗎？”該反盜獵志愿者表示。

近年來，因售賣鸚鵡而觸犯刑法的案件并不少見，尤其以“深圳鸚鵡案”最廣為人知。2016年5月，王鵬因售賣6只家養(yǎng)鸚鵡（其中2只為小太陽鸚鵡，屬瀕危野生動物）被刑事拘留。2017年4月，王鵬因非法出售珍貴、瀕危野生動物罪一審被判處有期徒刑五年；2018年3月，王鵬二審判處有期徒刑二年。最高人民法院核準(zhǔn)了二審判決。

2019年江西邱國榮鸚鵡案中，涉案鸚鵡也是費(fèi)氏牡丹鸚鵡，最終邱國榮被判有期徒刑1年6個月，緩刑2年。該案代理律師認(rèn)為，與深圳鸚鵡案相比，雖均為人工繁育，但費(fèi)氏牡丹鸚鵡屬于原林業(yè)部《商業(yè)性經(jīng)營利用馴養(yǎng)繁殖技術(shù)成熟的陸生野生動物名單》所允許商業(yè)經(jīng)營利用的馴養(yǎng)繁殖技術(shù)成熟的野生動物。最終法院參照深圳鸚鵡案做出了從寬處理，僅在法定刑以下量刑，但沒有做出無罪判決。

鸚鵡案律師：呼吁人工繁育不與瀕危野外野生動物畫等號

2020年12月21日，全國人大常委會法工委發(fā)言人記者會提到，關(guān)于刑法修正案（十一）草案二次審議稿共收到8000多條意見，其中重點提到，建議在立法上，對人工馴養(yǎng)的動物與野生動物區(qū)別對待。

2020年12月18日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部印發(fā)《關(guān)于依法懲治非法野生動物交易犯罪的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），其中指出在認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪以及裁量刑罰時，應(yīng)當(dāng)考慮涉案動物是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外存活狀況、人工繁育等情況，根據(jù)案件的事實、情節(jié)和社會危害程度，依法作出妥當(dāng)處理。

有分析認(rèn)為，《指導(dǎo)意見》的出臺或?qū)⒔o身陷人工馴養(yǎng)繁育案件的當(dāng)事人帶來希望。尤其是對以費(fèi)氏牡丹鸚鵡為代表的那些雖仍被列為國家重點保護(hù)動物，但人工繁殖技術(shù)成熟，無社會危害性的案件上給與從寬處理。

北京乾成律師事務(wù)所律師鄭曉靜先后代理過多起相關(guān)案件，長期呼吁人工繁育野生動物不能與野外野生動物同等刑法保護(hù)。在她看來，《指導(dǎo)意見》對野生動物交易犯罪指導(dǎo)意義重大：第二條對嚴(yán)格把野生動物交易犯罪對象限定為刑法第三百四十一條第一款，不包括馴養(yǎng)繁殖；第三條把交易食用野生動物的犯罪對象限定為刑法第三百四十一條第一款，不包括馴養(yǎng)繁殖；第九條明確規(guī)定在認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪以及裁量刑罰時，應(yīng)當(dāng)考慮涉案動物是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外存活狀況、人工繁育情況、是否列入相關(guān)部門制定的人工繁育國家重點保護(hù)野生動物名錄以及社會危害性等因素，“相關(guān)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)明顯不適宜的，可以根據(jù)案件的事實、情節(jié)和社會危害程度，依法作出妥當(dāng)處理。”

“在我看來，這幾條（《指導(dǎo)意見》第二條、第三條、第九條）應(yīng)該屬于人工繁育野生動物交易的出罪條款。”鄭曉靜說。

為依法懲處破壞野生動物資源的犯罪活動，2000年11月，最高法院制訂《關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下稱《動物案件解釋》），其中第一條對刑法第三百四十一條第一款規(guī)定的“珍貴、瀕危野生動物”的認(rèn)定，包括列入國家重點保護(hù)野生動物名錄的國家一、二級保護(hù)野生動物、列入《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄一、附錄二的野生動物以及馴養(yǎng)繁殖的上述物種。

在鄭曉靜看來，刑法第三百四十一條非常明確犯罪對象為珍貴、瀕危野外野生動物，并沒包括馴養(yǎng)繁殖。而《動物案件解釋》第一條包括“馴養(yǎng)繁殖”，這是相關(guān)人工繁育產(chǎn)業(yè)面臨的共同問題。

鄭曉靜建議在目前動物案件司法解釋沒有修改的前提下，應(yīng)該貫徹落實《指導(dǎo)意見》第二條、第三條、第九條規(guī)定，與時俱進(jìn)，根據(jù)有利于被告人的原則、罪刑法定原則、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，把既不珍貴，又不瀕危，更非野生的所謂“珍貴、瀕危野生動物”交易行為認(rèn)定無罪。

2020年12月1日，張先生作為商丘費(fèi)氏牡丹鸚鵡養(yǎng)殖戶代表來到北京，向國家林草局有關(guān)部門反映情況。工作人員了解情況后，告訴張先生相關(guān)工作正在進(jìn)行中，讓張先生先留下聯(lián)系方式回家等候消息。

“我現(xiàn)在天天在家等消息。每次洗澡都把手機(jī)上套塑料袋放在身邊，我怕沒接到北京給我的電話。這個電話牽連著商丘近1000個養(yǎng)殖戶的生活，當(dāng)時只留了我一個的。”

“我不舍得這些鳥，前段時間因為鳥糧不合適鳥吃，餓死了好多鳥，我難受了好幾天。如果費(fèi)氏牡丹鸚鵡不能商業(yè)利用，我們希望國家相關(guān)部門能救助這些鳥，給這么多的鳥找個家。”養(yǎng)殖戶周女士說。

（原題為《商丘三鸚鵡賣家被追刑責(zé) 養(yǎng)殖戶稱數(shù)十年市場幾近中斷 上千鸚鵡白送沒人要》）